上訴人西安市灞橋區(qū)紡織城地區(qū)開發(fā)建設(shè)有限公司（以下簡稱西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司）因與被上訴人西安高科物流發(fā)展有限公司（以下簡稱西安高科物流公司）、原審第三人中十冶集團(tuán)有限公司（以下簡稱中十冶公司）、寶雞市第二建筑工程有限責(zé)任公司（以下簡稱寶雞第二建筑公司）、西安兵工建筑安裝工程有限責(zé)任公司（以下簡稱西安兵工建筑公司）、西安華曦園林綠化工程有限公司（以下簡稱西安華曦園林公司）委托代建合同糾紛一案，不服西安市灞橋區(qū)人民法院（2019）陜0111民初300號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年3月26日立案后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)
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西安市灞橋區(qū)紡織城地區(qū)開發(fā)建設(shè)有限公司與西安高科物流發(fā)展有限公司委托代建合同糾紛二審民事判決書
西安市灞橋區(qū)紡織城地區(qū)開發(fā)建設(shè)有限公司與西安高科物流發(fā)展有限公司委托代建合同糾紛二審民事判決書
案號：（2020）陜01民終4677號
判決日期：2020-11-30
法院：陜西省西安市中級人民法院
訴訟參與人信息
案件基本情況
西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司上訴請求：1.依法撤銷一審判決第一、二項(xiàng)，改判駁回西安高科物流公司要求西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司支付全部建設(shè)費(fèi)用及利息的訴訟請求；2.一、二審訴訟費(fèi)用由西安高科物流公司負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：首先，本案實(shí)為委托代建合同糾紛，一審法院卻將案由定為委托合同糾紛，按建設(shè)工程施工合同審理本案，對案件性質(zhì)認(rèn)定錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤。其次，一審法院未審理西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司的抗辯事由，而認(rèn)為其公司接收并使用案涉項(xiàng)目即視為對工程質(zhì)量的認(rèn)可，所提工程質(zhì)量問題應(yīng)通過反訴或另訴解決。一審這一認(rèn)定錯(cuò)誤，導(dǎo)致案件事實(shí)不清。案涉《委托建設(shè)管理協(xié)議書》明確約定西安高科物流公司所交付工程如質(zhì)量不合格，應(yīng)負(fù)責(zé)返修至合格，返修后仍不能達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)賠償實(shí)際損失。案涉工程交付后一直存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，園區(qū)道路沉降、斷裂，宿舍樓漏水。西安高科物流公司未按約全面履行質(zhì)量管理義務(wù)，亦不承擔(dān)返修責(zé)任，其行為已構(gòu)成嚴(yán)重違約。西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司有權(quán)根據(jù)合同法第六十七條的規(guī)定行使抗辯權(quán)，拒絕支付建設(shè)費(fèi)用。再次，一審法院認(rèn)定西安高科物流公司已全面履行《委托建設(shè)管理協(xié)議書》約定的義務(wù)，顯然與事實(shí)不符。西安高科物流公司未實(shí)際墊資至單體竣工，未全面履行代建管理義務(wù)，對存在的質(zhì)量問題亦拒絕承擔(dān)返修責(zé)任，且至今未移交工程資料，在合同履行中存在嚴(yán)重瑕疵。西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司提出應(yīng)當(dāng)減少建設(shè)費(fèi)用，符合合同法第一百一十一條的規(guī)定。
西安高科物流公司辯稱：第一，一審法院對案件性質(zhì)認(rèn)定正確，適用法律正確。案涉《委托建設(shè)管理協(xié)議書》的名稱即可反映出雙方之間的委托合同法律關(guān)系，協(xié)議內(nèi)容中亦明確約定了委托事項(xiàng)，因此本案案由確為委托合同糾紛。案件訟爭內(nèi)容涉及建設(shè)工程付款及質(zhì)量問題，一審法院適用建設(shè)工程司法解釋的相關(guān)規(guī)定，適用法律亦無不當(dāng)。第二，一審判決認(rèn)定事實(shí)正確。其一，案涉建設(shè)項(xiàng)目全部驗(yàn)收合格，已由西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司接收并使用多年，其公司無任何證據(jù)證明所謂質(zhì)量問題系西安高科物流公司或四家施工單位造成。實(shí)際上西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司所認(rèn)為的工程質(zhì)量問題發(fā)生在竣工驗(yàn)收之后，甚至是達(dá)到結(jié)算付款條件之后，其公司明顯意在拖延結(jié)算。其二，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司的抗辯事由不符合合同法第六十七條規(guī)定的先履行抗辯權(quán)相關(guān)規(guī)定。涉案工程即使存在質(zhì)量瑕疵，也應(yīng)使用協(xié)議約定的保修條款，而不是以此為由拒付建設(shè)費(fèi)用。況且西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司在完成結(jié)算審核中并未對質(zhì)量問題提出任何異議，一審中亦未針對質(zhì)量問題提出任何賠償，僅一味要求拒付剩余建設(shè)費(fèi)用。一審法院認(rèn)為西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司對質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)提出反訴或另案起訴，并無錯(cuò)誤。綜上，西安高科物流公司不同意西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司的上訴請求。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：西安高科物流公司與西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司于2009年6月17日簽訂了《西安市紡織企業(yè)承接工業(yè)園區(qū)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)項(xiàng)目委托建設(shè)管理協(xié)議書》（以下簡稱《委托建設(shè)管理協(xié)議書》。第一條，項(xiàng)目名稱：紡織企業(yè)承接工業(yè)園區(qū)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)；建設(shè)單位：西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司（甲方）；管理單位：西安高科物流公司（乙方）；建設(shè)規(guī)模：建筑面積約12萬平方米；建設(shè)內(nèi)容：建設(shè)規(guī)模內(nèi)的建筑安裝工程、小區(qū)道路、景觀綠化及附屬配套等工程。2.1本項(xiàng)目計(jì)劃2009年8月10日開工，2010年3月27日竣工，總工期230日歷天；2.2工程質(zhì)量：符合設(shè)計(jì)圖紙并達(dá)到國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)合格要求。第三條委托事項(xiàng)明確乙方負(fù)責(zé)前期事項(xiàng)，包括協(xié)助甲方完善項(xiàng)目規(guī)劃與施工圖設(shè)計(jì)，負(fù)責(zé)招標(biāo)、施工、驗(yàn)收工作，同時(shí)負(fù)責(zé)建設(shè)組織及管理。第五條乙方的責(zé)任和義務(wù)：5.1配合甲方完善規(guī)劃設(shè)計(jì)圖紙，負(fù)責(zé)組織招標(biāo)、施工、驗(yàn)收等工作；……5.9對工程建設(shè)實(shí)行全過程管理，組織工程的中間驗(yàn)收和竣工驗(yàn)收，并通報(bào)甲方參加；5.10負(fù)責(zé)組織工程結(jié)算委托審核工作；5.11負(fù)責(zé)將項(xiàng)目的竣工資料及相關(guān)技術(shù)整理歸檔；5.12負(fù)責(zé)向甲方提供工程項(xiàng)目保修文件，在工程保修期內(nèi)，督促施工單位履行保修義務(wù)；5.13全權(quán)負(fù)責(zé)項(xiàng)目的安全及質(zhì)量的管理；5.14按照《中華人民共和國檔案法》的有關(guān)規(guī)定，向甲方辦理移交手續(xù)，并將工程檔案向甲方或有關(guān)部門移交。第六條：建設(shè)費(fèi)用計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)及支付方式。6.1計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)：建設(shè)費(fèi)用＝投資額＋建設(shè)綜合費(fèi)用（按雙方審定的投資額為基數(shù)乘以12%計(jì)取建設(shè)綜合費(fèi)用）；6.2支付方式為:6.2.1由乙方墊資建設(shè)到單體竣工；6.2.2單體竣工后，甲方開始付款，付款順序?yàn)椋簡误w竣工后一個(gè)月內(nèi)，支付乙方審定建設(shè)費(fèi)用的30%,竣工后第4個(gè)月10日前支付建設(shè)費(fèi)用的30%，竣工后第7個(gè)月10日前支付建設(shè)費(fèi)用的30%，竣工后第10個(gè)月10日前支付建設(shè)費(fèi)用的10%；延期付款的資金計(jì)取同期銀行貸款利率，但延期時(shí)間不能超過半年；若超過規(guī)定時(shí)間，除計(jì)取同期銀行貸款利率外，甲方應(yīng)向乙方進(jìn)行補(bǔ)償，補(bǔ)償金額由雙方協(xié)商確定；室外總體付款同2.2.1款（第六條）。第七條違約責(zé)任：7.1雙方均應(yīng)全面嚴(yán)格履行合同約定的各項(xiàng)義務(wù)，任何未按合同約定履行或未適當(dāng)履行的行為，應(yīng)視為違約；7.3.1工程質(zhì)量不合格的，應(yīng)負(fù)責(zé)返修直到合格；如無法返修或返修后仍不能達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)的，按造成的實(shí)際損失賠償。
上述委托建設(shè)管理協(xié)議書簽訂之后，西安高科物流公司將委托代建的“紡織服裝企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)”項(xiàng)目發(fā)包給四家企業(yè)（即本案第三人），分別與其簽訂了建設(shè)工程施工合同，合同約定采用綜合單價(jià)方式確定價(jià)款，工程量按竣工圖紙據(jù)實(shí)結(jié)算，綜合單價(jià)執(zhí)行中標(biāo)價(jià)。
1、2009年8月31日，西安高科物流公司與中十冶公司簽訂了《建筑工程施工合同》，約定由中十冶公司承建西安市紡織服裝企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)Ａ1-Ａ4廠房、Ｂ1-Ｂ6廠房，ＡＢ區(qū)食堂及宿舍工程。Ａ1-Ａ4標(biāo)準(zhǔn)廠房項(xiàng)目竣工后，建設(shè)單位西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司、代建單位西安高科物流公司、勘察單位機(jī)械工業(yè)勘察設(shè)計(jì)研究院、設(shè)計(jì)單位中聯(lián)西北工程設(shè)計(jì)研究院、監(jiān)理單位陜西彩虹工程建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司、施工單位中十冶集團(tuán)有限公司蓋章出具了《竣工驗(yàn)收證書》，注明開工日期：2009年8月10日，竣工日期：2009年11月30日。Ｂ1-Ｂ6廠房小區(qū)項(xiàng)目、Ｂ區(qū)宿舍樓，建設(shè)單位西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司、代建單位西安高科物流公司、勘察單位機(jī)械工業(yè)勘察設(shè)計(jì)研究院、設(shè)計(jì)單位中聯(lián)西北工程設(shè)計(jì)研究院、監(jiān)理單位陜西彩虹工程建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司、施工單位中十冶公司蓋章出具了《交工驗(yàn)收證書》，注明開工日期：2009年9月1日，竣工日期：2010年10月30日,合同造價(jià)6287萬元。中十冶公司承建的標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)項(xiàng)目分別于2010年12月8日、2010年12月9日、2010年12月28日、2011年1月12日、2011年10月8日、2012年2月2日移交與使用單位，西安市紡織產(chǎn)業(yè)園區(qū)管委會、西安高科物流公司、陜西彩虹工程建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司蓋章確認(rèn)。
2016年1月25日西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司向灞橋區(qū)審計(jì)局移交中十冶公司的工程決算審計(jì)資料，但其中2份清單注明“資料不全后補(bǔ)”。2016年6月17日、2016年6月27日、2016年7月5日、2017年3月21日、2017年3月22日召開了6次審計(jì)會議，對第三人中十冶公司承建的工程進(jìn)行了對賬。
2017年7月13日陜西長城工程造價(jià)師事務(wù)所有限責(zé)任公司發(fā)出基本建設(shè)工程結(jié)算審核定案表，西安高科物流公司、西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司及第三人在認(rèn)證意見處有蓋章。2018年11月12日陜西長城工程造價(jià)師事務(wù)所有限責(zé)任公司以陜長城基咨字（2018）235號基本建設(shè)工程結(jié)算審核報(bào)告對Ｂ1-Ｂ6廠房、Ｂ區(qū)宿舍、快捷酒店工程進(jìn)行了審定，審定工程結(jié)算造價(jià)為45527891.42元。
2018年11月15日陜西華鼎工程造價(jià)事務(wù)所有限公司對Ａ1-Ａ4廠房出具了結(jié)算報(bào)告，審定金額27443365.05元。
2、2009年12月19日，西安高科物流公司與西安兵工建筑公司簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，約定西安兵工建筑公司承建標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)Ａ區(qū)室外工程。2010年9月20日，雙方又簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，將標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)Ａ區(qū)路燈工程發(fā)包給西安兵工建筑公司。在施工過程中，監(jiān)理單位陜西彩虹工程建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司對室外道路、土方開挖、土方回填、灰土地基砂和砂石地基、模板、混凝土、現(xiàn)澆結(jié)構(gòu)預(yù)制模塊水泥混凝土面層出具了分項(xiàng)工程檢驗(yàn)批質(zhì)量記錄及分部工程質(zhì)量驗(yàn)收記錄，均為合格，最后一次質(zhì)量驗(yàn)收記錄顯示為2010年9月28日。之后，建設(shè)單位西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司、代建單位西安高科物流公司、勘察單位機(jī)械工業(yè)勘察設(shè)計(jì)研究院、設(shè)計(jì)單位中聯(lián)西北工程設(shè)計(jì)研究院、監(jiān)理單位陜西彩虹工程建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司、施工單位西安兵工建筑公司蓋章出具了《竣工驗(yàn)收證書》，但未注明驗(yàn)收時(shí)間以及竣工日期。
2018年11月14日西安興國項(xiàng)目管理有限公司以西興造基字（2018）220號基本建設(shè)工程結(jié)算審核報(bào)告對第三人西安兵工建筑公司承接的給排水等工程進(jìn)行了審定、審定造價(jià)6962899.82元。
3、2010年3月5日、8月1日，西安高科物流公司與寶雞第二建筑公司分別簽訂了西安紡織服裝企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)Ｂ區(qū)室外工程、Ｂ區(qū)快捷酒店的《建設(shè)工程施工合同》。建設(shè)單位西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司、代建單位西安高科物流公司、勘察單位機(jī)械工業(yè)勘察設(shè)計(jì)研究院、設(shè)計(jì)單位中聯(lián)西北工程設(shè)計(jì)研究院、監(jiān)理單位陜西彩虹工程建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司、施工單位寶雞第二建筑公司蓋章出具了《交工驗(yàn)收證書》，注明工程名稱：西安紡織服裝企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)建設(shè)項(xiàng)目Ｂ區(qū)快捷酒店，開工日期：2010年8月3日，竣工日期：2011年6月。西安興國項(xiàng)目管理有限公司對西安紡織服裝企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)Ｂ區(qū)室外及路燈出具了《基本建設(shè)工程結(jié)算審核報(bào)告》，報(bào)告載明開工日期：2010年3月10日，竣工日期：2010年6月29日,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：合格。
2014年6月7日西安興國項(xiàng)目管理有限公司以西興造基字（2014）058號基本建設(shè)工程結(jié)算審核報(bào)告對第三人寶雞第二建筑公司承建的雨污水等工程進(jìn)行了審定，審定造價(jià)8604828.44元。
2017年10月6日陜西長城工程造價(jià)師事務(wù)所有限責(zé)任公司發(fā)出基本建設(shè)工程結(jié)算審核定案表，西安高科物流公司、西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司及第三人在認(rèn)證意見處蓋章。2018年11月12日陜西長城工程造價(jià)師事務(wù)所有限責(zé)任公司以陜長城基咨字（2018）234號基本建設(shè)工程結(jié)算審核報(bào)告，對Ｂ區(qū)快捷酒店工程審定工程進(jìn)行了審定，審定造價(jià)為9309903.13元。
4、2010年5月20日，西安高科物流公司與西安華曦園林公司簽訂了關(guān)于西安紡織企業(yè)外遷基地景觀工程的《建設(shè)工程施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》。2012年10月30日，建設(shè)單位西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司、代建單位西安高科物流公司、監(jiān)理單位陜西彩虹工程建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司、施工單位西安華曦園林公司蓋章出具了《竣工驗(yàn)收證書》，載明開工日期：2010年7月10日，竣工日期：2012年7月15日。工程質(zhì)量評價(jià)：質(zhì)量合格、工程實(shí)體符合設(shè)計(jì)要求、工程資料齊全。
2014年7月1日陜西凱達(dá)項(xiàng)目管理有限公司出具（2014）第053號《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》，對景觀工程進(jìn)行了審定，審定金額為6938493.59元。
5、2015年1月22日，西安紡織城地區(qū)綜合發(fā)展辦公室招投標(biāo)和工程管理部出具了預(yù)算核對表，對消防檢測工程造價(jià)核對為361511.64元。2015年2月2日，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司向西安高科物流公司發(fā)出《任務(wù)書》，載明：由西安高科物流公司組織項(xiàng)目的消防驗(yàn)收工作,并與西安海通消防技術(shù)有限責(zé)任公司簽署消防檢測合同,合同造價(jià)以灞河新區(qū)管委會招投標(biāo)和工程管理辦審核價(jià)為準(zhǔn)；此次檢測費(fèi)計(jì)入該項(xiàng)目最終決算。2015年3月10日，西安高科物流公司與西安海通消防技術(shù)有限責(zé)任公司簽訂了《消防系統(tǒng)檢測合同》，合同約定檢測費(fèi)用共計(jì)361511.64元。但最終決算未出現(xiàn)該項(xiàng)目。
在西安高科物流公司與西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司雙方履行《西安市紡織企業(yè)承接工業(yè)園區(qū)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)項(xiàng)目委托建設(shè)管理協(xié)議書》過程中，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司共計(jì)向西安高科物流公司支付102704000元（含代扣稅款2704000元），支付日期為分別為2010年7月1日、2010年8月2日、2010年9月29日、2011年1月24日、2011年1月28日、2011年4月28日。上述所有支付款項(xiàng)均未注明付向哪項(xiàng)單體工程。
另查，涉案各項(xiàng)數(shù)額確定如下：
一、建設(shè)費(fèi)用：117361867.22元（建設(shè)費(fèi)用＝投資額＋建設(shè)綜合費(fèi)用）
1、投資額（工程總造價(jià)）：104787381.45元。
2、建設(shè)綜合費(fèi)用：12574485.77元。
104787381.45×12%＝12574485.77（元）
二、欠付：14657867.22元。
117361867.22元-102704000元＝14657867.22元。
三、西安高科物流公司主張的檢測費(fèi)：108453.49元
一審法院認(rèn)為，本案存在以下四個(gè)爭議焦點(diǎn)。
爭議焦點(diǎn)一：西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司提前支付款項(xiàng)，是否代表西安高科物流公司未完全履行合同約定的墊資義務(wù)，是否應(yīng)從欠款中扣除先行支付資金使用期間的同期銀行貸款利息。從西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司對真實(shí)性無異議的西安高科物流公司第七組證據(jù)（進(jìn)賬單、收據(jù)）來看，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司付款日期在2010年7月1日至2011年4月28日之間，所有付款均未指明付給哪項(xiàng)單體工程。因此無法認(rèn)定西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司在付款期間是否存在先行支付以及哪個(gè)單體工程存在先行支付的情況。換而言之，即使有部分資金出現(xiàn)西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司先行支付情況，應(yīng)視為雙方實(shí)際變更了墊資條款的約定，不能認(rèn)定西安高科物流公司未完全履行合同約定的墊資義務(wù)。西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司主張西安高科物流公司應(yīng)承擔(dān)先行支付之資金的同期銀行貸款利息，因委托建設(shè)管理協(xié)議無約定，應(yīng)屬另一法律關(guān)系，本案不予涉及，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司可另行提起訴訟。綜上，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司認(rèn)為建設(shè)綜合費(fèi)用存在爭議，西安高科物流公司無權(quán)按12%標(biāo)準(zhǔn)收取建設(shè)綜合費(fèi)用之辯稱，一審法院不予采納。
爭議焦點(diǎn)二：西安高科物流公司取得建設(shè)費(fèi)用是否應(yīng)當(dāng)待承擔(dān)返修責(zé)任后再支付；西安高科物流公司是否應(yīng)在組織完成工程檔案資料移交等所有合同約定的義務(wù)，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司再支付建設(shè)費(fèi)用。
西安高科物流公司受委托管理的項(xiàng)目，工程款項(xiàng)已審定，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司亦已接收并投入使用，視為其對工程質(zhì)量認(rèn)可。其不符合《合同法》第六十七條規(guī)定的互負(fù)債務(wù)，后履行一方有權(quán)拒絕履行的情形。且雙方簽訂的委托建設(shè)管理協(xié)議書第七條違約責(zé)任約定：雙方應(yīng)全面嚴(yán)格履行合同約定的各項(xiàng)義務(wù)，任何未按合同約定履行或未適當(dāng)履行的行為，應(yīng)視為違約；工程質(zhì)量不合格的，應(yīng)負(fù)責(zé)返修直到合格，如無法返修或返修后仍不能達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)的，按造成的實(shí)際損失賠償。委托建設(shè)管理協(xié)議書未將全面履行合同義務(wù)等約定為支付建設(shè)費(fèi)用前置條件，而是列入合同的違約責(zé)任，約定了救濟(jì)渠道，即西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司發(fā)現(xiàn)委托建設(shè)項(xiàng)目存在質(zhì)量問題以及未全面嚴(yán)格履行合同約定的情形，理應(yīng)依據(jù)協(xié)議書約定主張權(quán)利，而其并未提起反訴，因此本案不予涉及，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司可另行提起訴訟。對西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司以此為由拒付建設(shè)費(fèi)用之辯稱，一審法院不予采納。
爭議焦點(diǎn)三：欠款利息應(yīng)于何時(shí)起算。依據(jù)雙方簽訂的委托建設(shè)管理協(xié)議書第六條，支付方式為單體竣工后，西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司開始支付西安高科物流公司審定建設(shè)費(fèi)用，竣工后第10個(gè)月10日前支付完畢。委托建設(shè)管理協(xié)議書對建設(shè)費(fèi)用的支付約定了兩個(gè)前提條件，即單體竣工和工程造價(jià)審定。而委托建設(shè)管理協(xié)議書第五條第10項(xiàng)將負(fù)責(zé)組織工程結(jié)算、委托審核的責(zé)任承擔(dān)人約定與西安高科物流公司，即西安高科物流公司認(rèn)為系西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司行為導(dǎo)致其審定工作推后，其負(fù)有舉證責(zé)任。西安高科物流公司未出示直接證據(jù)加以證明，而其提供的審計(jì)會議紀(jì)要、資料移送清單等證據(jù)顯示，截止2016年西安高科物流公司仍不能提供審核、審定所需要的完整資料，由此僅能推斷系其自身原因?qū)е聦彾üぷ魍坪蟆Ｎ靼哺呖莆锪鞴娟愂鱿滴靼彩绣睒騾^(qū)紡織城開發(fā)公司拖延簽字、蓋章等造成其資料提供不及時(shí)，但其仍未提交直接證據(jù)加以證明，僅憑其他證據(jù)和常理進(jìn)行推斷，其推斷因缺乏向西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司送達(dá)或催告證據(jù)佐證而不能形成完整的證據(jù)鏈條。故，西安高科物流公司提供的證據(jù)無法確定審定時(shí)間延后系西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司的原因及責(zé)任承擔(dān)，結(jié)合西安高科物流公司蓋章確認(rèn)了西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司提交的建設(shè)工程結(jié)算審核報(bào)告中《基本建設(shè)工程結(jié)算審核定案表》的事實(shí)，一審法院認(rèn)為，欠款利息應(yīng)從建設(shè)工程結(jié)算審核報(bào)告審定之日并單體工程竣工10個(gè)月10天起算。鑒于審定之日單體工程竣工或西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司實(shí)際使用日期均已滿足10個(gè)月10日，因此，欠付工程款的利息應(yīng)于審定次日起算。
2010年7月1日至2011年4月28日期間西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司共計(jì)向西安高科物流公司支付102704000元，款項(xiàng)均未指明付給哪項(xiàng)單體工程，故，一審法院推定最后審定的單體工程為欠款單位。涉案最后審定的單體工程日期為2018年11月15日,審定工程金額為27443365.05元,此項(xiàng)單體工程的建設(shè)費(fèi)用應(yīng)付款為（27443365.05元×112%）30736568.8元,而欠付金額為14657867.22元，并未超過該數(shù)額,據(jù)此一審法院認(rèn)為欠付的建設(shè)費(fèi)用起息日為2018年11月16日，依委托建設(shè)管理協(xié)議書約定按同期銀行貸款利率計(jì)息。西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司的抗辯符合法律規(guī)定以及協(xié)議約定，一審法院予以采納。
爭議焦點(diǎn)四：西安高科物流公司主張之消防檢測費(fèi)用108453.49元，是否應(yīng)按欠付工程款支付。西安高科物流公司雖依據(jù)西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司的《任務(wù)書》,與西安海通消防技術(shù)有限責(zé)任公司簽署消防檢測合同，但其未提供充分證據(jù)證明合同已實(shí)施、完工并合格，合同目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。結(jié)合該項(xiàng)目并未進(jìn)行審定，一審法院認(rèn)為其不具備委托建設(shè)管理協(xié)議書第六條約定的支付條件。故，西安高科物流公司主張西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司支付消防檢測費(fèi)用108453.49元，缺乏事實(shí)依據(jù)、不符合委托建設(shè)管理協(xié)議書關(guān)于支付方式的約定，一審法院不予支持。
綜上，西安高科物流公司、西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司于2009年6月17日簽訂的《西安市紡織企業(yè)承接工業(yè)園區(qū)標(biāo)準(zhǔn)廠房小區(qū)項(xiàng)目委托建設(shè)管理協(xié)議書》系雙方真實(shí)意思的表示，合法有效，雙方均應(yīng)按照委托建設(shè)管理協(xié)議約定，履行相關(guān)義務(wù)。西安高科物流公司已全面履行委托建設(shè)管理協(xié)議書約定的建設(shè)義務(wù)，建設(shè)工程已竣工，驗(yàn)收合格并投入使用，且涉訴工程款已審定，現(xiàn)其依據(jù)委托建設(shè)管理協(xié)議書的支付約定主張欠付的建設(shè)費(fèi)用14657867.08元，未超越實(shí)際欠款14657867.22元，符合協(xié)議約定，與法不悖，一審法院予以支持。欠付建設(shè)費(fèi)用14657867.08元的利息，一審法院充分尊重當(dāng)事人的意思表示，按照委托建設(shè)管理協(xié)議的約定自2018年11月16日起至實(shí)際清償之日止，按同期銀行貸款利率計(jì)息。西安高科物流公司主張西安市灞橋區(qū)紡織城開發(fā)公司支付消防檢測費(fèi)用108453.49元，但未提供充分證據(jù)證明合同已實(shí)際履行、合同目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，其訴請不符合委托建設(shè)管理協(xié)議書的支付約定，一審法院不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第四十四條、第六十條、第六十七條、第一百零七條、第一百零九條、第二百七十九條、第三百九十六條、第三百九十七條、第四百零五條、《最高人民法院關(guān)于審理建筑施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條、第十四條、第十六條、第十七條、第十八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第六十五條、《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞的解釋》第九十條規(guī)定，一審法院判決：一、西安市灞橋區(qū)紡織城地區(qū)開發(fā)建設(shè)有限公司于判決生效后30日內(nèi)給付西安高科物流發(fā)展有限公司建設(shè)費(fèi)用14657867.08元；二、西安市灞橋區(qū)紡織城地區(qū)開發(fā)建設(shè)有限公司于判決生效后30日內(nèi)以14657867.08元為基數(shù)，并按照中國人民銀行同期同類貸款利率向西安高科物流發(fā)展有限公司支付自2018年11月16日起至上述款項(xiàng)實(shí)際給付之日止的利息；三、駁回西安高科物流發(fā)展有限公司要求給付消防檢測費(fèi)用108453.49元的訴訟請求；四、駁回西安高科物流發(fā)展有限公司的其余訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案案件受理費(fèi)135064元，西安高科物流發(fā)展有限公司已預(yù)交，西安高科物流發(fā)展有限公司自行負(fù)擔(dān)26330元，由西安市灞橋區(qū)紡織城地區(qū)開發(fā)建設(shè)有限公司負(fù)擔(dān)108734元并連同判決判令的給付義務(wù)一同給付西安高科物流發(fā)展有限公司。
本院二審查明的事實(shí)與一審查明事實(shí)一致，本院對此予以確認(rèn)
判決結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)113222元，西安市灞橋區(qū)紡織城地區(qū)開發(fā)建設(shè)有限公司已預(yù)交，由其自行負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決
合議庭
審判長朱筱瀅
審判員李美紅
審判員楊曉昱
二〇二〇年六月二十二日
書記員張佳欣
判決日期
2020-11-30
