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土儲中心向本院提出訴訟請求：1、解除雙方于2008年10月簽訂的有關(guān)辛莊路、辛莊一路、草房西路、常營南路市政工程的《建設(shè)工程施工合同》；2、中宣公司向土儲中心支付工期延誤違約金1823056.08元；3、中宣公司返還土儲中心己支付的雨污水工程及道路工程款23012324.55元；4、中宣公司向土儲中心支付道路養(yǎng)護(hù)費用4156729.5元、雨污水的養(yǎng)護(hù)費用3750000元；5、中宣公司向土儲中心交付所有工程資料。事實和理由：2008年10月，土儲中心與中宣公司簽訂《北京市建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱《施工合同》），約定土儲中心將辛莊路、辛莊一路、草房西路、常營南路市政工程發(fā)包給中宣公司進(jìn)行施工，合同總價款60768536元，合同工期為203天，計劃開工日期為2008年10月7日，竣工日期為2009年4月27日。合同簽訂后，土儲中心按照合同約定嚴(yán)格履行了合同義務(wù)，但中宣公司卻因種種原因無法將工程按期竣工。期間土儲中心多次組織會議對中宣公司進(jìn)行催告，中宣公司也多次對竣工作出承諾。但截至起訴日，中宣公司由于自身問題仍將所承包的工程擱置，未能完成工程的竣工驗收。中宣公司的行為已經(jīng)表明不能繼續(xù)履行合同義務(wù)。依據(jù)我國合同法第九十四條規(guī)定，土儲中心有權(quán)與中宣公司解除合同。另外，因中宣公司違法分包及財務(wù)狀況惡化，已被二十多家債權(quán)人向法院申請強制執(zhí)行，喪失了償還債務(wù)的能力，根據(jù)雙方簽訂的《施工合同》約定，土儲中心有權(quán)立即解除合同。根據(jù)雙方合同約定，工期每延誤一天，承包人須向發(fā)包人賠償合同價款的萬分之二，違約金的最高限額不超過合同價款的3%。截至起訴日，中宣公司己經(jīng)延誤工期達(dá)兩年，違約金應(yīng)按照最高限額計算，應(yīng)為1823056.08元。由于土儲中心發(fā)包的工程為市政工程，關(guān)系到當(dāng)?shù)氐某菂^(qū)建設(shè)和公共利益，土儲中心面臨較大的行政壓力和社會壓力，必須盡快將工程竣工驗收并投入使用。而中宣公司已經(jīng)無法繼續(xù)履行合同，其中中宣公司施工隊雨污水工程與道路工程未能進(jìn)行竣工驗收且無法提供相關(guān)工程資料及原材料合格資料，導(dǎo)致工程擱置。土儲中心認(rèn)為，中宣公司施工的雨污水工程及道路工程為不合格工程，土儲中心前期支付的該部分工程款26547556元應(yīng)予返還。根據(jù)合同約定，中宣公司應(yīng)當(dāng)向土儲中心交付與工程有關(guān)的所有工程資料，但中宣公司至今未能交付。該資料是北京市城市建設(shè)檔案館進(jìn)行備案的必備材料，中宣公司應(yīng)當(dāng)交付土儲中心。由于工程始終沒有完工，中宣公司也沒有對工程進(jìn)行養(yǎng)護(hù)，土儲中心承擔(dān)一定的行政和社會責(zé)任，但沒有專業(yè)養(yǎng)護(hù)能力，故在爭議期間土儲中心將工程委托給排水集團(tuán)和朝陽區(qū)道路養(yǎng)護(hù)中心進(jìn)行工程養(yǎng)護(hù)，發(fā)生道路養(yǎng)護(hù)費用4156729.5元、雨污水的養(yǎng)護(hù)費用3750000元，應(yīng)由中宣公司負(fù)擔(dān)。 中宣公司辯稱：土儲中心的訴訟請求缺乏事實和法律依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)駁回。本案所涉工程項目概況：一、涉案項目基本情況，常營大型居住區(qū)土地一級開發(fā)項目大市政工程“二期辛莊路、辛莊一路、草房西路、常營南路標(biāo)段”由土儲中心發(fā)包、中宣公司承建。2008年10月，中宣公司與土儲中心通過招投標(biāo)程序簽訂《施工合同》，標(biāo)段內(nèi)包含道路、雨水、污水、中水、燃?xì)狻⑸纤⒙窡粽彰鳌⒕G化、交通等工程項目。其中，道路、雨水、污水、中水四個分項工程由中宣公司自行施工，其它分項工程因其專業(yè)性較強或土儲中心對施工質(zhì)量及進(jìn)度有特殊要求而由其他專項分包人承建。該項目原定開工時間2008年10月7日，竣工時間2009年4月27日。但由于土儲中心前期準(zhǔn)備工作不到位、施工協(xié)調(diào)及拆遷工作滯后以及現(xiàn)場條件復(fù)雜、施工環(huán)境惡劣等原因?qū)е略摴こ踢t遲未能動工，在施工過程中經(jīng)常停工，致使工期延誤。在中宣公司的協(xié)調(diào)和努力下，該工程最終于2010年10月實現(xiàn)實體完工。二、造成工期延誤的主要原因：1、土儲中心先期工作不到位導(dǎo)致進(jìn)場遲延。通常來講，在施工方進(jìn)場施工前，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)預(yù)先完成對施工區(qū)域的拆遷，實現(xiàn)作業(yè)面、辦公區(qū)的“三通一平”。合同通用條款7.1.7現(xiàn)場的準(zhǔn)備和移交約定：“發(fā)包人應(yīng)在開工日期以前完成現(xiàn)場準(zhǔn)備工作，并按合同文件約定的時間前向承包人移交現(xiàn)場，提供施工現(xiàn)場及毗連區(qū)內(nèi)供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料”，但直到2008年11月11日，土儲中心才組織召開會議確定進(jìn)場前的安排。約定的開工時間成了事實上的“等待開工時間”。更有甚者，由于現(xiàn)場條件的限制，開工很長時間后，中宣公司連施工作業(yè)面外圍的圍擋都無法設(shè)置。因此，土儲中心與相關(guān)部門溝通不及時、現(xiàn)場協(xié)調(diào)不力，使中宣公司進(jìn)場時間遲延是工期延誤的原因之一。2、土儲中心拆遷不力致使施工受阻。該項目施工路段有許多樹木、電信桿、路燈桿、電桿、農(nóng)田、圍墻需要拆除，由于土儲中心與產(chǎn)權(quán)單位溝通不暢，又無法及時對設(shè)計做出調(diào)整，拆遷不力的問題從開工到竣工始終是施工進(jìn)度的瓶頸，施工過程中幾乎每個路段都會出現(xiàn)因為土儲中心不能及時處理拆遷問題而受到產(chǎn)權(quán)單位或個人阻撓的情況，正是由于這一點，施工過程屢屢出現(xiàn)“停工等待拆遷”的局面。鑒于該工程施工過程中面臨的各種阻力和實際困難，工程監(jiān)理方北京ｘｘ管理有限責(zé)任公司（以下簡稱監(jiān)理公司）曾經(jīng)明確向中宣公司提出“拆遷工作無進(jìn)展，導(dǎo)致大部分工程無法施工，施工單位要‘見縫插針’，能開工的盡量安排開工。”（見2009年5月25日監(jiān)理會議紀(jì)要）。監(jiān)理方對中宣公司提出“見縫插針”的施工要求也形象的證實了中宣公司當(dāng)時的施工狀況。由此可見，土儲中心未能及時協(xié)調(diào)拆遷問題是導(dǎo)致工期延誤的主要原因。3、設(shè)計、施工方案頻繁變更。由于市政工程項目的復(fù)雜性和地下管線的不確定性，加之土儲中心經(jīng)常改變施工方案、增加施工項目，進(jìn)一步導(dǎo)致工期遲延。在施工過程中，土儲中心經(jīng)常修改原設(shè)計并要求中宣公司按照新的設(shè)計方案施工，這種情況大體上分為三類：（1）原設(shè)計對地下土質(zhì)及管線位置等因素了解不全面，中宣公司無法按照原設(shè)計方案施工；（2）部分設(shè)計方案不能滿足日后使用的要求需要增粗管徑或添加線路；（3）施工過程中遭遇疑難路段需要等待土儲中心的專家論證結(jié)果或重新制定施工方案；（4）工程所在當(dāng)?shù)卣块T或其他單位向土儲中心方提出新增施工內(nèi)容，此類項目施工需要制定方案。在施工過程中無論出現(xiàn)哪種設(shè)計變更都會導(dǎo)致工期延誤，就本案而言，本案涉及項目是市政工程，除地面可見工程外，大量隱蔽工程均在地下鋪設(shè)，其施工工序嚴(yán)格按照由深到淺、先地下后地上的原則進(jìn)行，如果地下隱蔽工程中的雨水、污水不能完工，較淺部位的中水、燃?xì)庖约氨韺拥牡缆贰⒕G化工程都將無法施工。而本案中需要改變設(shè)計方案或等待專家論證結(jié)果的工程往往是雨水、污水等項目，此類變更對工程進(jìn)度的不利影響可想而知。也正是由于上述原因，中宣公司經(jīng)常處于停工等方案的尷尬局面，嚴(yán)重影響工程進(jìn)度。4、圖紙不到位導(dǎo)致工期延誤。因土儲中心未能及時向中宣公司提交施工圖紙及變更后圖紙不能及時到位導(dǎo)致工期進(jìn)一步遲延。5、土儲中心與相關(guān)單位協(xié)調(diào)溝通不暢導(dǎo)致工期延誤。市政公司施工區(qū)域較大，涉及面廣，看似簡單的施工項目往往需要眾多單位或個人溝通協(xié)調(diào)，即便是某一個細(xì)節(jié)溝通不暢也會給施工造成極大的消極影響。在該項目施工過程中，土儲中心與電力等職能部門溝通不暢，導(dǎo)致施工過程缺乏必要的支持和配合，嚴(yán)重影響了工程進(jìn)度。6、土儲中心違背施工規(guī)范強令冬季道路施工導(dǎo)致返工。施工過程中，土儲中心不考慮施工路段的復(fù)雜性和冬季施工的危害性，強令中宣公司冬季施工，導(dǎo)致部分路段返工，延誤工期。7、為保障地鐵施工進(jìn)度延誤工期。因施工路段與地鐵六號線重合，為保障地鐵施工的進(jìn)度和地鐵線路安全，中宣公司及土儲中心按照市政府要求在地鐵與本項目施工重合的區(qū)域及時間停工，這一事實也在客觀上導(dǎo)致工期延誤。8、土儲中心未及時與相關(guān)產(chǎn)權(quán)單位協(xié)調(diào)新增管線與原有管線“帶介質(zhì)勾頭”施工安排，導(dǎo)致工期延誤。三、中宣公司履約事實。鑒于該項目系土地儲備項目市政工程的特殊性，中宣公司一直嚴(yán)格按照合同約定及土儲中心的指示積極履行義務(wù)。簽約后，中宣公司立即組織施工人員到現(xiàn)場勘查，調(diào)集施工設(shè)備。進(jìn)場施工后，為保證工程進(jìn)度，中宣公司又多次向該工地抽調(diào)技術(shù)人員及機械設(shè)備組織攻堅，在面臨技術(shù)難題時，中宣公司積極會同設(shè)計方、監(jiān)理方、土儲中心提出施工方案，最終完成了合同約定的施工項目及洽商、設(shè)計變更所增加的施工項目。尤其需要說明的是，該項目涉及分項工程較多，由于土儲中心對施工質(zhì)量及進(jìn)度的特殊要求，土儲中心對選擇專項分包人積極參與并給出了決策性的建議。這也決定了土儲中心與各分包人聯(lián)系較為緊密。因此，協(xié)調(diào)各分包人共同完成施工任務(wù)既是中宣公司的工作重點也是難點。在施工過程中，如果土儲中心支付進(jìn)度款或其他款項不及時，中宣公司就必須多方籌措資金向分包人支付以保證工程進(jìn)度及質(zhì)量，工程歷時幾年中，為避免分包人在節(jié)假日集體向土儲中心索要工程款，中宣公司積極說服勸阻分包人并墊資支付工程款。當(dāng)時中宣公司的法定代表人李建忠曾經(jīng)為說服分包商不去找土儲中心鬧事而被各分包人的圍攻、被派出所羈押。僅就這一點來說，中宣公司以最大的誠意對待土儲中心，對該合同的履行也付出了巨大的代價。四、涉案工程項目現(xiàn)狀。截止2010年10月底，該項目涉及的全部工程均已完工。依據(jù)以上事實，中宣公司針對土儲中心的四項訴訟請求分別答辯如下： 一、中宣公司已經(jīng)實際、全面地履行了合同義務(wù)，不存在約定或法定解除的情形，土儲中心請求解除合同的訴訟請求缺乏事實和法律依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)駁回。自簽約以來，中宣公司一直積極履行合同義務(wù)，從未有過不履行合同義務(wù)或遲延履行合同義務(wù)的行為。從主觀意愿來講，中宣公司一直積極組織施工，無論施工過程中遇到多大困難，中宣公司始終積極克服，從未有怠工的情形發(fā)生，即使中宣公司與土儲中心就工程款支付事宜存在分歧，中宣公司也一直以理性的態(tài)度積極與土儲中心協(xié)商，努力尋找土儲中心的理解和認(rèn)同。從客觀層面來講，認(rèn)定債務(wù)人的行為是否構(gòu)成遲延履行的要件之一就是由于債務(wù)人的原因造成履行遲延。如果債務(wù)人不履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)是因不可抗力等無法歸責(zé)于債務(wù)人的原因造成的，債務(wù)人可以免除遲延履行的責(zé)任。本案中，工期延誤是由前述諸多非中宣公司原因造成的，工期延誤本身是多個原因?qū)е碌慕Y(jié)果，而諸多原因中絕大多數(shù)都應(yīng)當(dāng)歸責(zé)于土儲中心。因此，土儲中心不能簡單的把工期延誤等同于中宣公司遲延履行，換言之，中宣公司沒有義務(wù)為土儲中心的錯誤埋單，更不能因為土儲中心原因?qū)е碌墓て谘诱`承擔(dān)遲延履行的法律責(zé)任。在此還需要說明的是，土儲中心訴稱中宣公司由于自身的問題仍將所承包的工程擱置，未能完成工程的竣工驗收與事實嚴(yán)重不符。事實上，該工程未能竣工驗收的主要原因是由于土儲中心尚未確定該項目污水工程的下游接駁位置及污水排放事宜導(dǎo)致的，與中宣公司無關(guān)。就合同的履行期限而言，該項目雖然約定了開工和竣工時間，且雙方對此也沒有再做出補充或變更約定，但合同中約定的開工、竣工時間在諸多客觀條件發(fā)生變化后能否繼續(xù)有效呢？答案是否定的。合同約定：非因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`時承包人可以申請延長工期，監(jiān)理人依據(jù)實際情況可以決定工期延誤的時間，竣工日期隨此延長的工期做相應(yīng)調(diào)整。從上述約定來看，非因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`時工期可以延長、竣工日期也相應(yīng)調(diào)整。監(jiān)理公司有權(quán)根據(jù)實際情況做出延長工期的決定。有鑒于此，對于本案中非因中宣公司原因?qū)е碌墓て谘诱`，監(jiān)理公司多次以會議紀(jì)要的形式對中宣公司的施工進(jìn)度提出要求，對工期也進(jìn)行了調(diào)整，究其實質(zhì)而言，這種調(diào)整實際是發(fā)包方和承包方對工期的變更和補充約定。因此，在合同履行的實際情況發(fā)生重大變更后，不能再以之前的約定僵化地確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。除上述解除事由外，土儲中心認(rèn)為中宣公司經(jīng)營困難，主張依據(jù)單方解除權(quán)解除合同。中宣公司認(rèn)為，土儲中心無權(quán)單方解除該合同。雙方在合同通用條款中約定：“若承包人破產(chǎn)、無力償還債務(wù)，發(fā)生非重組重建或變更之目的的清盤、失去政府所頒發(fā)的實施本合同工作所必需的資質(zhì)或資格，則發(fā)包人有權(quán)立即解除本合同。”中宣公司不否認(rèn)其經(jīng)營過程中涉及一些訴訟案件，但對于一家正常經(jīng)營的企業(yè)而言，打官司當(dāng)被告本就在所難免的，不能據(jù)此認(rèn)定中宣公司經(jīng)營狀況惡化、喪失清償能力。況且，初期中宣公司所遭遇的訴訟案件中百分之八十以上都是本項目分包商提起的，事實上，中宣公司生產(chǎn)經(jīng)營活動一直在有條不紊的進(jìn)行，資質(zhì)及資格登記未發(fā)生任何變化，自2012年2月起公司訴訟案件逐步減少，2012年7月，絕大部分案件已執(zhí)行結(jié)案，欠款已經(jīng)支付。土儲中心稱中宣公司經(jīng)營狀況惡化、喪失清償能力與事實不符。因此，土儲中心不能依據(jù)合同約定行使單方解除權(quán)。 二、中宣公司不應(yīng)返還土儲中心已經(jīng)支付的工程款。前已述及，中宣公司在履行合同過程中不存在約定或法定解除的情形，該合同依法應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，而返還已支付工程款是合同解除的法律后果。本案中，工程款的返還應(yīng)當(dāng)以合同解除為前提條件，皮之不存，毛將焉附，土儲中心此項訴訟請求依法應(yīng)當(dāng)駁回。退一萬步講，即便該合同存在解除的事由，土儲中心也無權(quán)向中宣公司主張返還全部工程款。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。第三條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定，即便該合同被解除，土儲中心也無權(quán)要求中宣公司返還全部己付工程款。 三、非因中宣公司原因?qū)е碌墓て谘诱`，中宣公司無需承擔(dān)違約責(zé)任，對土儲中心支付違約金的請求依法應(yīng)當(dāng)駁回。《中華人民共和國合同法》第二百八十三條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期。”依據(jù)該條規(guī)定，在因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`的情形下，承包人并無違約行為，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。本案中，工期的延誤均是由于土儲中心自身的原因或客觀原因造成的，土儲中心應(yīng)當(dāng)對工期延誤承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，土儲中心要求中宣公司支付違約金的請求依法應(yīng)當(dāng)駁回。 四、工程資料交付。前已述及，該項目歷時久遠(yuǎn)，涉及分項眾多，資料體系龐雜，收集該工程資料需要各個分項承包人積極配合。各分項工程中除道路、雨水、污水、中水四個分項工程由中宣公司自行施工外，其它分項工程因其專業(yè)性較強或土儲中心對施工質(zhì)量及進(jìn)度有特殊要求而由其他專項分包人承建。在該項目實施過程中，土儲中心與上述專項分包人之間聯(lián)系較為緊密，土儲中心與專項分包人之間的溝通要比中宣公司通暢，從這個意義上來說，土儲中心配合中宣公司向各分項承包人索取工程資料更為合理。我們認(rèn)為，由于該項目的特殊性，整理準(zhǔn)備工程資料的工作不應(yīng)視為中宣公司單方的義務(wù)，土儲中心應(yīng)當(dāng)為中宣公司提供工程資料的工作提供協(xié)助。另外，中宣公司不能及時提供資料的另一個原因是由于土儲中心不及時向中宣公司支付工程款，中宣公司因此不能向資料持有人支付相關(guān)費用因而不能及時取得相關(guān)資料，如土儲中心向中宣公司支付部分工程款，工程資料的取得僅僅是個時間問題。本案原審一審中，中宣公司兩次到土儲中心移交竣工材料，均因土儲中心原因沒有移交成功，故對此項請求依法也應(yīng)當(dāng)駁回。關(guān)于增加的道路養(yǎng)護(hù)費用、雨污水的養(yǎng)護(hù)費用是對方作為建設(shè)單位或產(chǎn)權(quán)單位自行承擔(dān)的費用，與中宣公司無關(guān)，中宣公司已經(jīng)完成了施工任務(wù)，交付并投入使用，四條道路未能最終驗收是因為辛莊路污水沒帶介質(zhì)勾頭，污水沒有下游是雨污水工程未能最終辦理竣工驗收的根本原因和唯一原因，而該問題是土儲中心的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)由土儲中心來承擔(dān)。綜上所述，中宣公司認(rèn)為，土儲中心的訴訟請求既無事實依據(jù)，亦無法律依據(jù)，應(yīng)依法予以駁回。 中宣公司向本院提起反訴請求：1、要求土儲中心向中宣公司支付拖欠的工程款27173621元；2、要求土儲中心向中宣公司支付拖欠工程款自2011年1月1日起至實際付清之日止按中國人民銀行同期貸款利率計算的利息。事實和理由：本案《施工合同》約定合同價格為60768536元，其中，安全防護(hù)、文明施工措施費為1377064元；合同工期203日歷天，計劃開工日期為2008年10月7日，計劃竣工日期為2009年4月27日；工程質(zhì)量等級為合格；審計單位為信永中和會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司（以下簡稱審計單位）；工程預(yù)付款的時間為合同簽訂后一個月內(nèi)支付，工程預(yù)付款額度為合同價格的10%，安全防護(hù)及文明施工措施費額度為合同價格中安全防護(hù)及文明施工措施費的50%；工程進(jìn)度款按月度支付，當(dāng)期應(yīng)付工程進(jìn)度款的75%，當(dāng)工程進(jìn)度款（含預(yù)付款）支付累計總額達(dá)到合同協(xié)議書中合同價格的85%后，不再繼續(xù)支付工程款，直至工程結(jié)算；土儲中心及審計單位須在收到中宣公司的相關(guān)竣工結(jié)算報告和竣工結(jié)算資料后的45天內(nèi)完成審核，并提出審核意見；質(zhì)量保修金額度為結(jié)算價款的5%，質(zhì)量保修金在缺陷責(zé)任期滿一個月內(nèi)，對質(zhì)量保修金進(jìn)行結(jié)算。結(jié)算時應(yīng)扣除因中宣公司的質(zhì)量缺陷造成的索賠及雇傭其他施工單位修復(fù)費用。雙方確認(rèn)結(jié)算成果7日內(nèi)，土儲中心支付剩余的質(zhì)量保修金，本案工程的缺陷責(zé)任期為24個月。土儲中心逾期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款、結(jié)算款，應(yīng)按銀行同期貸款利率向中宣公司支付利息。中宣公司按照本案合同約定履行了施工義務(wù)，完成了本案合同項下的全部施工工作并將本案工程移交土儲中心。土儲中心接收本案工程后己經(jīng)實際投入使用。經(jīng)北京市朝陽區(qū)人民法院委托的工程造價鑒定機構(gòu)鑒定，本案工程的工程造價總額為72544226元（無爭議項鑒定金額為：71985399元：爭議項鑒定金額為558827元），土儲中心已向中宣公司支付工程款45370605元，至今仍拖欠中宣公司工程款27173621元，應(yīng)予支付并支付資金占用損失。 針對反訴，土儲中心辯稱：不同意反訴請求。根據(jù)合同約定，土儲中心已經(jīng)支付了全部工程進(jìn)度款，不欠中宣公司任何款項，根據(jù)合同約定付款程序，中宣公司并未向土儲中心申請付款，根據(jù)專用條款35.2.3，監(jiān)理人在收到進(jìn)度報告后14天內(nèi)完成審核工作，上報審計單位進(jìn)行審核，在審計單位匯同發(fā)包人進(jìn)行審核和批復(fù)后，將由監(jiān)理人以書面方式通知承包人，承包人收到書面通知后14日內(nèi)，根據(jù)發(fā)包人、審計單位、監(jiān)理人的審核和批復(fù)意見，并按發(fā)包人同意的格式向監(jiān)理人提交工程進(jìn)度款申請。工程款支付有嚴(yán)格程序，中宣公司未向我方提出后續(xù)支付款的申請。同時，雙方尚未對工程進(jìn)行最后結(jié)算，而導(dǎo)致沒有結(jié)算的原因是中宣公司擱置工程，遲遲不履行合同義務(wù)，根據(jù)雙方合同38.1.1條約定，工程竣工后，承包人應(yīng)在提交竣工驗收后提交竣工結(jié)算報告、完整的竣工結(jié)算資料。38.1.2條約定，承包人提交的竣工結(jié)算報告和竣工結(jié)算資料并不能構(gòu)成本合同的結(jié)算，發(fā)包人可按本合同的規(guī)定拒絕、認(rèn)可或更改計算，也可委托有關(guān)機構(gòu)對承包人的結(jié)算提供審核意見。以上約定可以看出，結(jié)算的前提是竣工驗收，中宣公司應(yīng)提供竣工驗收報告和竣工結(jié)算報告及完整的竣工結(jié)算資料，供我方進(jìn)行審核。截至目前，中宣公司對其施工的工程長期擱置，遲遲不能達(dá)到竣工驗收條件，更無從談起提交竣工驗收報告和竣工結(jié)算報告，雙方約定的結(jié)算條件因中宣公司原因始終不能滿足，中宣公司在此種情況下要求對其施工的部分工程進(jìn)行結(jié)算沒有任何法律依據(jù)和合同依據(jù)。 當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實如下： 一、合同簽訂情況 2008年10月6日，土儲中心向中宣公司出具《中標(biāo)通知書》，告知中宣公司在辛莊路、辛莊一路、草房西路、常營南路市政工程施工招標(biāo)中，中宣公司中標(biāo)，中標(biāo)價格60768536元，中標(biāo)工期203日歷天，計劃開工日期2008年9月20日。 2008年10月，土儲中心（作為發(fā)包人）與中宣公司（作為承包人）簽訂《施工合同》，雙方約定，土儲中心將辛莊路、辛莊一路、草房西路、常營南路市政工程發(fā)包給中宣公司完成。總金額60768536元，其中安全防護(hù)、文明施工措施費1377064元。合同工期203日歷天，計劃開工日期2008年10月7日，計劃竣工日期2009年4月27日。 合同條款通用部分： 7.1.7現(xiàn)場的準(zhǔn)備和移交。發(fā)包人應(yīng)在開工日期之前負(fù)責(zé)完成開工前的現(xiàn)場準(zhǔn)備工作，并按合同文件約定的時間前向承包人移交現(xiàn)場，提供施工現(xiàn)場及毗鄰區(qū)域內(nèi)供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料，氣象和水文觀測資料，相鄰建筑物和構(gòu)筑物、地下工程的有關(guān)資料，并保證資料的真實、準(zhǔn)確、完整。移交現(xiàn)場的時間見合同條款專用部分。 發(fā)包人向承包人移交的現(xiàn)場應(yīng)具備以下條件：（1）完成現(xiàn)場內(nèi)及其空中任何障礙物的清除。包括但不限于現(xiàn)有房屋的拆遷及遷渣土等的清除、青苗樹木的保護(hù)或遷移、現(xiàn)有管線的改位或遷移等，保障現(xiàn)場內(nèi)場地平整；（2）提供水源接口；（3）提供雨水和污水排放接口；（4）提供電源接口；（5）提供電話和通訊線路接口；（6）連接現(xiàn)場與市政公共道路的交通通道（但不包括現(xiàn)場內(nèi)的臨時道路和設(shè)計圖紙上標(biāo)明的所有永久市政道路）；（7）提供水準(zhǔn)點及坐標(biāo)控制點；（8）提供的其他條件見合同條款專用部分。發(fā)包人應(yīng)在與承包人辦理現(xiàn)場移交手續(xù)時，將上述所有現(xiàn)場條件移交給承包人。承包人應(yīng)負(fù)責(zé)在合同履行期間妥善保管上述所移交設(shè)施，以保證該等設(shè)施始終處可正常使用的狀態(tài)。 7.1.11提供圖紙及技術(shù)交底。發(fā)包人應(yīng)及時為承包人提供圖紙并組織技術(shù)交底：（1）發(fā)包人應(yīng)按照合同文件所約定的時間向承包人提供圖紙、資料、細(xì)節(jié)、指令等，以保證工程的順利進(jìn)行；（2）發(fā)包人應(yīng)按照合同文件的約定對承包人針對上述資料所提出的任何申請或詢問作出書面回復(fù)或確認(rèn)；（3）發(fā)包人應(yīng)在開工日期前組織承包人、監(jiān)理人和設(shè)計人進(jìn)行圖紙會審和設(shè)計交底。 16.1.1合同工期應(yīng)按合同協(xié)議書中約定的標(biāo)準(zhǔn)，并應(yīng)按19.1款而予以延長。 19.工期延誤19.1非承包人造成的工期延誤19.1.1在履行合同過程中，如果由于下述任何原因，且承包人通過調(diào)整工作安排減少損失后，本款下述原因仍然導(dǎo)致任何屬于可以證明的關(guān)鍵線路工作的工期延誤時，承包人可申請延長工期。監(jiān)理人依據(jù)實際延誤情況決定工期延長的時間。竣工日期應(yīng)隨此延長的工期做相應(yīng)的調(diào)整。（1）變更；（2）不可抗力；（3）無法合理事先預(yù)見的異常惡劣的氣候條件、現(xiàn)場自然條件或環(huán)境；（4）由發(fā)包人原因造成的任何延誤、干擾或阻礙；（6）其他允許延長工期的情況：無。19.1.2承包人為了獲準(zhǔn)上述的延長工期，除非合同文件另有約定，必須在此類事件發(fā)生后的28天以內(nèi)以書面形式通知發(fā)包人和監(jiān)理人，并提交延期的詳情報告，以便發(fā)包人和監(jiān)理人可以及時對他申述的情況進(jìn)行研究。否則，發(fā)包人和監(jiān)理人可以不必就延期事宜做出任何決定。19.2承包人原因造成的工期延誤，均由承包人承擔(dān)相關(guān)一切費用，合同工期不予順延。19.3.1工期延誤的違約處理。合同條款專用部分寫明：誤期違約金額度：工期每延誤一天，承包人須向發(fā)包人賠償合同價款的0.2‰，不足一天按一天計。誤期違約金的最高限額：不超過合同價款的3%。 36.工程竣工36.1竣工驗收的條件：除非合同文件另有約定，只有當(dāng)工程（或區(qū)段及部分）具備以下條件時，承包人方可按本合同約定申請竣工驗收：（1）本工程按合同文件約定實施完畢；（2）申請竣工驗收的資料齊備完整；（3）符合政府或有關(guān)管理機構(gòu)規(guī)定的其他任何竣工條件。 36.2竣工驗收36.2.1當(dāng)承包人認(rèn)為本工程已具備第36.1款中約定的竣工驗收條件時，應(yīng)提交“竣工報告”給監(jiān)理人，監(jiān)理人在合同文件約定的相應(yīng)時間內(nèi)，組織發(fā)包人、承包人，對工程進(jìn)行竣工預(yù)驗收。約定預(yù)驗收時間見合同條款專用部分。36.2.2預(yù)驗收合格后，發(fā)包人應(yīng)在合同條件約定的相應(yīng)時間內(nèi)，組織監(jiān)理人、承包人、設(shè)計人及相關(guān)人員，按照政府和有關(guān)管理機構(gòu)規(guī)定的程序?qū)こ踢M(jìn)行竣工驗收。組織竣工驗收的時間見合同條款專用部分。 36.3未能通過竣工驗收如果本工程或某區(qū)段未能通過竣工驗收，則承包人應(yīng)根據(jù)驗收結(jié)果對本工程或某區(qū)段進(jìn)行整改或修復(fù)。整改修復(fù)完畢之后，重新辦理驗收。 36.4通過竣工驗收36.4.1如果本工程通過了第36.2款所述的竣工驗收或第36.3款所述的重新驗收，則發(fā)包人、監(jiān)理人、承包人和設(shè)計人四方共同簽署竣工驗收手續(xù)，竣工驗收手續(xù)上應(yīng)寫明竣工驗收合格的日期，該日期即為本工程實際竣工日期。36.4.2若承包人書面承諾會履行余下的責(zé)任，在辦理完竣工驗收手續(xù)后，發(fā)包人有權(quán)允許承包人將少量不重要的工作在缺陷責(zé)任期內(nèi)完成。承包人須在指定的時間內(nèi)完成該等剩余工作。 36.5工程竣工36.5.1當(dāng)本工程按第36.4款辦理了竣工驗收手續(xù)，即表明工程具備移交條件，可以按37.1款進(jìn)行移交。36.5.2在辦理本工程竣工移交前，承包人還應(yīng)按照發(fā)包人和監(jiān)理人的指令，從現(xiàn)場撤除其經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的且不屬于建設(shè)工程主體附件的所有的臨時設(shè)施、機械、材料和工程設(shè)備、人員，經(jīng)監(jiān)理人同意的用于保修和辦理移交目的（不得妨礙發(fā)包人使用已完工程）的除外。36.5.3屆時承包人不得以任何借口拖延撤除上述臨時設(shè)施等的時間，否則承擔(dān)由此造成發(fā)包人損失的賠償責(zé)任。 36.6竣工資料本工程竣工驗收后30天內(nèi)，承包人須向發(fā)包人提交合同文件約定的符合國家及北京城市建設(shè)檔案館存檔要求的全部竣工資料（包括全套竣工圖）。具體份數(shù)見合同條款專用部分。 37.工程移交37.1工程移交37.1.1本工程按照第36.5款具備移交條件，在合同文件約定的相應(yīng)時間內(nèi)，承包人應(yīng)向發(fā)包人移交工程，在此移交過程中，承包人應(yīng)全面積極地配合發(fā)包人做好移交工作。移交工程的相應(yīng)時間見合同條款專用部分。37.1.2承包人未能如期向發(fā)包人移交工程，承包人應(yīng)承擔(dān)與誤期竣工相同的違約責(zé)任。37.1.3發(fā)包人若在本工程尚未正式竣工及尚未取得承包人同意時進(jìn)駐或使用本工程，發(fā)包人須承擔(dān)由此而對本工程造成的損害責(zé)任并賠償給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失。37.1.4發(fā)包人在工程竣工驗收合格后無故拒絕承包人移交本工程，發(fā)包人須負(fù)責(zé)賠償給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失。 38竣工結(jié)算38.1竣工結(jié)算報告38.1.1本工程竣工后，承包人應(yīng)在提交竣工驗收報告的同時，向發(fā)包人提交竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料。38.1.2承包人提交的竣工結(jié)算報告和竣工結(jié)算資料并不能直接構(gòu)成本合同的結(jié)算，發(fā)包人可按本合同的規(guī)定拒絕、認(rèn)可或更改結(jié)算，也可委托有關(guān)的工程造價咨詢機構(gòu)對承包人的結(jié)算提供審核意見。38.1.3發(fā)包人須在收到承包人提交的相關(guān)竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料后在合同文件約定的時間內(nèi)完成審核，并提出審查意見。完成審核的時間見合同條款專用部分。38.1.4若本工程有若干個單項工程組成，承包人須在本工程最后一個單項工程竣工結(jié)算審查確認(rèn)后15天內(nèi)，匯總本工程的總結(jié)算并提交給發(fā)包人；發(fā)包人須在收到承包人提交的總結(jié)算匯總資料后30天內(nèi)完成結(jié)算審查。38.1.5發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的竣工結(jié)算資料后，在合同文件約定的期限內(nèi)對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可。38.1.6如果承包人未能根據(jù)本條款的規(guī)定提交竣工結(jié)算報告和竣工結(jié)算資料，發(fā)包人應(yīng)以書面通知承包人補充提交；如果承包人在收到此類通知后14天內(nèi)仍未提交，發(fā)包人可直接按其認(rèn)為應(yīng)支付的竣工結(jié)算金額，向承包人開具竣工結(jié)算書。38.1.7其他規(guī)定見合同條款專用部分。 38.2工程竣工價款結(jié)算38.2.1在承包人書面確認(rèn)了發(fā)包人審定的結(jié)算報告后的14天內(nèi)，發(fā)包人將扣除合同約定的質(zhì)量保證金外的全部結(jié)算款項支付給承包人。38.2.2發(fā)包人有權(quán)從應(yīng)支付給承包人的款項中（包括質(zhì)量保證金）扣除或抵消承包人按本合同約定應(yīng)付給發(fā)包人的任何款項，但如果承包人對有關(guān)的扣除或抵消提出異議，雙方可按本合同的第45條約定解決爭議。38.2.3發(fā)包人、承包人對工程竣工結(jié)算價款發(fā)生爭議時，雙方按本合同第45條約定解決爭議。 38.3質(zhì)量保證金在按本合同約定做結(jié)算支付時，發(fā)包人將從結(jié)算尾款中扣留出一筆金額作為本項目的“質(zhì)量保證金”。質(zhì)量保證金的額度、支付時間和方式見合同條款專用部分。…… 40.違約 40.1發(fā)包人違約 40.1.1承包人有權(quán)暫停施工 40.1.2承包人有權(quán)解除合同 40.2.1承包人違約發(fā)包人有權(quán)解除合同如果承包人發(fā)生下述情況之一，發(fā)包人可以向承包人發(fā)出解除合同的書面通知，并相應(yīng)的通知監(jiān)理人。如果在承包人收到發(fā)包人發(fā)出的上述通知后14天內(nèi)仍然持續(xù)該等過失，則發(fā)包人有權(quán)解除本合同：（1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)，又不遵照發(fā)包人和監(jiān)理人要求，在約定的合理時間內(nèi)改正此類過失或違約行為；（2）無正當(dāng)理由而未能進(jìn)場開工，又不能遵照發(fā)包人和監(jiān)理人要求在約定的合理時間內(nèi)改正此類過失或違約行為；（3）未能在收到通知和指令后14天內(nèi)履行按第23.4款（不合格品的處理）發(fā)出的指令；（4）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的；（5）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；…… 合同條款專用部分： 32.3合同價款的調(diào)整除非合同文件中另有約定，本合同價款在下述因素影響下按下述規(guī)定予以調(diào)整：（1）其他調(diào)整因素及方法：無。合同條款通用部分本款（2）款刪除，修改為：“（2）按照第31.2款約定對暫定數(shù)量部分的分部分項工程量清單的項目劃分、工作內(nèi)容和工程量重新計量和調(diào)整，并依據(jù)34.1款變更計價原則確定的綜合單價調(diào)整暫定數(shù)量合同條款；” 36.2.1竣工預(yù)驗收時間：2009年3月7日，36.2.2竣工驗收時間：2009年3月27日。 36.6竣工資料承包人向發(fā)包人提交全部竣工資料（包括全套竣工圖）的份數(shù)：一式三套。 37.1.1承包人向發(fā)包人移交工程時間：2009年4月27日（全部招標(biāo)工作完成竣工驗收備案，完成工程移交，且協(xié)助發(fā)包人完成工程向各產(chǎn)權(quán)單位的移交工作）。 38.1.3發(fā)包人及審計單位須在收到承包人提交的相關(guān)竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料后45天內(nèi)完成審核，并提出審查意見。 38.3質(zhì)量保證金質(zhì)量保修金額為結(jié)算價款的5%。質(zhì)量保修金在缺陷責(zé)任期滿一個月內(nèi)，對質(zhì)量保修金進(jìn)行結(jié)算。結(jié)算時應(yīng)扣除因承包人的質(zhì)量缺陷造成的索賠及雇傭其他施工單位修復(fù)費用。雙方確認(rèn)結(jié)算成果7日內(nèi)，發(fā)包人支付剩余的質(zhì)量保修金。 39.2本工程的缺陷責(zé)任期為24月。 二、施工情況 合同約定的市政工程包括以下分項：道路工程、雨水工程、污水工程、上水工程、再生水工程、天然氣工程、電力管線工程、道路綠化工程、道路照明工程。中宣公司稱其承接工程后，由自己完成雨水工程、污水工程、道路工程、再生水工程，其余的天燃?xì)夤こ獭⑸纤こ獭⒌缆氛彰鳌⒕G化工程、道路標(biāo)示、標(biāo)線等項目分包給其他公司完成。 2009年2月5日，中宣公司向監(jiān)理單位發(fā)出《工程動工報審表》，寫明：已完成報審的條件有：北京市建設(shè)工程開工證（復(fù)印件），施工組織設(shè)計（含主要管理人員和特殊工種資格證明），施工測量放線，主要人員、材料、設(shè)備進(jìn)場，施工現(xiàn)場道路、水、電、通訊等已達(dá)到開工條件。2009年2月19日經(jīng)監(jiān)理單位審批同意。 土儲中心提交2012年2月至8月期間雙方以及ｘｘ管理公司進(jìn)行的五次會議紀(jì)要，證明中宣公司在會議當(dāng)時未完工，土儲中心多次催告要求落實施工計劃。其中： 2012年2月7日紀(jì)要內(nèi)容顯示：中宣公司認(rèn)可剩余的工程主要有兩個方面，一是四條道路的雨水和污水管線未驗收，二是所有道路及步道有一部分路面破損下沉，需要修補，還有一部分道路需要繞電線桿護(hù)墩，進(jìn)行改道。地下管線不通過驗收，道路無法驗收。計劃雨污水驗收在三月底之前，道路驗收移交保證在5月15日之前完成。因目前地溫較低，不具備施工條件。 2012年2月17日雙方就道路移交可能存在的問題進(jìn)行溝通。 2012年4月17日討論燃?xì)夤こ桃平粏栴}，其中中倫文德郝律師提到，因為中宣公司與分包公司的合同糾紛，分包單位未將相關(guān)項目資料交付給中宣公司，導(dǎo)致燃?xì)夤こ虩o法向燃?xì)饧瘓F(tuán)移交；中宣公司指出，雨污水的問題，排水集團(tuán)要求甲方能找排水集團(tuán)了解一下程序，實際情況是沒下游，根據(jù)相關(guān)法規(guī)，產(chǎn)權(quán)是誰的應(yīng)該誰去辦，甲方應(yīng)當(dāng)出面找排水集團(tuán)。中宣公司并稱，如果其債務(wù)問題不解決，雨污水和道路驗收系統(tǒng)驗收移交就進(jìn)入不了程序，承諾6月底之前各項專業(yè)工程都進(jìn)入驗收移交程序。中宣公司稱有個7、800百萬差不多渡過難關(guān)。土儲中心意見比較明確對中宣公司不欠一分錢，所以這個階段要求甲方提前支付工程款不太現(xiàn)實。中宣公司稱如果甲方不支持，只能靠中宣公司自身解決，目前雨污水工程我公司都已經(jīng)做完了。按照要求，甲方能出面辦理移交。我的事情已經(jīng)完成了。 2012年7月18日，繼續(xù)討論施工和移交問題，各方商議到8月底中宣公司的資金問題解決后，希望可以推進(jìn)。中宣公司稱，我如果不給人家錢，人家不給我資料，這是我最大的難處。土儲中心：目前已經(jīng)驗收的部分，像電力、燃?xì)狻⒅兴⑸纤龋劫|(zhì)檢站備案是否需要投入？雨污水的驗收問題涉及到資金，目前這是最大的障礙。土儲中心：三個月的時間，中宣公司是否能解決資金的問題？中宣公司稱我公司現(xiàn)在是要各分包所有的資料，中間缺一項，就沒辦法移交。現(xiàn)在就是資金的問題。 2012年8月16日，繼續(xù)討論施工和移交問題，內(nèi)容顯示：燃?xì)夤こ藤Y料尚未提交全，供應(yīng)商不給資料，雨污水工程也進(jìn)展不下去。 三、完工交付情況 中宣公司稱實際完工時間并交付使用日期為2010年10月30日，2010年11月3日退場。 各項工程完工情況： 2010年9月30日，《北京市國土資源局關(guān)于向有關(guān)部門移交常營大型居住區(qū)土地一級開發(fā)項目市政工程資產(chǎn)的請示》寫明：按照規(guī)劃部門批復(fù)的規(guī)劃方案以及《2009年保障性住房和限價房商品房竣工項目紅線外配套市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)責(zé)任分解表》，土儲中心共投資新建了9條道路，包括一條主干路和8條次干路；新建了上水、雨水、天燃?xì)狻⑽鬯㈦娏Α⒅兴雀黜検姓芫€管溝約45公里；新建了天然氣調(diào)壓站1座、變電站1座（土建工程），上述工程除綠化和交通工程以外已經(jīng)全部竣工并投入使用。 道路工程：中宣公司提交北京市公安局公安交通管理局交通設(shè)施管理處2011年1月12日出具的《常營路交通設(shè)施接收單》，顯示：土儲中心移交的主要交通設(shè)施，包括常營南路、常新路、常和路、東十里堡路等五條市政道路的交通標(biāo)線、交通標(biāo)志牌、交通信號燈及附屬構(gòu)筑物，經(jīng)驗收合格，并已經(jīng)投入使用。上述交通設(shè)施從即日起移交北京市公安局公安交通管理局交通設(shè)施管理處。 雨污水工程：雙方確認(rèn)，未完成驗收。中宣公司提交的相關(guān)文件證明未能完成驗收的原因在于污水無下游，其中： 1、2009年3月24日，市發(fā)改委會同市規(guī)劃委、市水務(wù)局、排水集團(tuán)及朝陽區(qū)有關(guān)部門就常營居住區(qū)污水排除問題進(jìn)行研究并出具《北京市發(fā)展和改革委員會關(guān)于常營居住區(qū)污水排除有關(guān)問題的意見》（京發(fā)改文［2009］129號，以下簡稱129號文），其中寫明：常營居住區(qū)污水原規(guī)劃通過定福莊污水處理廠解決，但該處理廠尚未完工，故針對處理廠建成之前該地區(qū)的污水處理問題，發(fā)改委建議常營居住區(qū)至污水調(diào)水干管之間的污水連接管線需要隨居住區(qū)南側(cè)辛莊路或者航研所東路建設(shè)一并實施，建議朝陽區(qū)加快道路工程建設(shè)，排水集團(tuán)負(fù)責(zé)建設(shè)隨路污水連接管線。 2、2013年6月4日，北京市國土資源局就常營地區(qū)汛期安全事宜向市住保辦發(fā)出《北京市國土資源局關(guān)于保障汛期安全解決常營地區(qū)雨污水排除有關(guān)問題的函》，其中寫明：自中宣公司進(jìn)場施工至今，已完成上水、中水、天然氣、電力、綠化、照明及交通工程全部施工內(nèi)容，并經(jīng)相關(guān)專業(yè)管理部門驗收投入使用，但因該公司長期拖欠分包單位工程款、公司股權(quán)變更造成法律糾紛等原因，致使道路雨污水工程至今無法進(jìn)行驗收，且未履行現(xiàn)場管護(hù)的義務(wù)。為解決該地區(qū)排水問題，土儲中心多次與市排水集團(tuán)協(xié)調(diào)，希望在現(xiàn)有條件下由排水集團(tuán)進(jìn)行接管，由土儲中心向排水集團(tuán)支付相應(yīng)費用，但排水集團(tuán)表示在資料缺失及污水無下游的情況下進(jìn)行驗收接管困難較大，且按現(xiàn)有規(guī)定該集團(tuán)無法收取土儲中心支付的費用。 3、2013年6月28日土儲中心給北京市排水集團(tuán)發(fā)函《關(guān)于解決常營地區(qū)雨污水管線問題確保汛期安全的函》，主要內(nèi)容：由中宣公司作為施工總承包單位負(fù)責(zé)實施的辛莊路、辛莊一路、草房西路和常營南路市政工程，因故未完成雨污水管線的驗收和向貴公司的移交工作，且我中心無能力進(jìn)行維護(hù)管理，造成該區(qū)域的雨污水排除問題成為常營地區(qū)安全度汛的重大隱患，懇請貴公司能夠給予大力支持和幫助，在現(xiàn)有條件下盡快對上述雨污水管線接管維護(hù)，我中心將積極做好相關(guān)配合工作并承擔(dān)相應(yīng)費用。 4.2013年11月13日土儲中心給市水務(wù)局提交《關(guān)于常營地區(qū)雨污水排除設(shè)施驗收移交的申請》，主要內(nèi)容：常營地區(qū)土地一級開發(fā)項目的大市政工程分兩期4個標(biāo)段實施，目前僅有二期常營南路標(biāo)段的雨污水排除設(shè)施（其中雨水管線2.77千米，污水管線2.98千米）尚未進(jìn)行驗收移交，現(xiàn)特向貴局申請驗收移交。 5、2014年5月27日，北京城市排水集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡稱排水集團(tuán)）向土儲中心發(fā)出關(guān)于解決常營地區(qū)雨污水管線問題的復(fù)函，其中寫明：貴中心擬移交的辛莊路、辛莊一路、草房西路和常營南路雨污水管線于2010年6月底建成并投入使用總長6646.5米，其中雨水管線3895.5米，污水管線2751米，由于排水管線建成后未進(jìn)行正常維護(hù)，管線整體運行狀況較差，存在著污水錯接、淤堵、局部無下游等問題。針對上述情況，我集團(tuán)經(jīng)研究，現(xiàn)回復(fù)意見如下：一、原則同意接收上述四條道路范圍內(nèi)的雨污水管線；二、鑒于雨污水設(shè)施存在的諸多問題，我集團(tuán)將進(jìn)行專項清理、設(shè)施完善等工作，所需費用為375萬元。 再生水工程：中宣公司稱再生水工程已經(jīng)做了完整的竣工驗收，其提交的《工程竣工驗收鑒定書》顯示：再生水工程開工日期為2009年7月20日，完工日期2009年10月15日。 關(guān)于工期延誤的原因。中宣公司提交了2008年11月11日至2010年3月22日會議紀(jì)要及施工報告，證明由于土儲中心前期工程準(zhǔn)備不到位導(dǎo)致中宣公司進(jìn)場延遲，其拆遷不到位導(dǎo)致工程受阻、工期拖延。 其中2009年3月2日的會議紀(jì)要確認(rèn)：因設(shè)計污水管線流水方向有變更，具體變更情況不詳，所以工程前期準(zhǔn)備只能暫停。 2009年5月18日的會議紀(jì)要確認(rèn)：對于拆遷問題，希望甲方盡快協(xié)調(diào)，解決。 2009年5月25日會議紀(jì)要確認(rèn)：鑒于目前拆遷工作無進(jìn)展，導(dǎo)致大部分工程無法施工，施工單位要見縫插針，能開工的盡量安排施工。 2009年10月26日的會議紀(jì)要確認(rèn)：草房西路污水勾頭待審計確認(rèn)造價后，并簽訂合同，便可以進(jìn)場施工。 2009年11月16日會議紀(jì)要確認(rèn)：辛莊路電力線改移制約辛莊路雨水主干施工，須等電力局改移。草房西路污水、燃?xì)狻⒆詠硭⒅兴芫€勾頭已報甲方審計，望甲方盡快給予回復(fù)。依照規(guī)范灰土路床不允許冬季施工，望甲方確認(rèn)是否進(jìn)行灰土路床施工。監(jiān)理要求：針對灰土路床施工，建議施工單位先找設(shè)計，征求設(shè)計單位意見后，由設(shè)計單位出變更，上報甲方，再決定是否施工。 2009年11月23日會議紀(jì)要確認(rèn)：受燃?xì)狻⒆詠硭⒃偕芫€與朝陽北路勾頭影響，道路與朝陽北路順接無法施工。該狀態(tài)持續(xù)至2009年12月21日。2010年1月因冬季及“兩會”停止施工。 本案審理過程中，土儲中心認(rèn)為道路、雨水、污水工程存在質(zhì)量問題，申請進(jìn)行質(zhì)量鑒定。本院委托北京市建筑工程質(zhì)量第一檢測所司法鑒定所進(jìn)行質(zhì)量鑒定，后土儲中心撤回了鑒定申請，鑒定終止。土儲中心提交了與北京市朝陽區(qū)道路養(yǎng)護(hù)中心簽訂的《協(xié)議》、《常營大型居住區(qū)土地一級開發(fā)項目辛莊路、辛莊一路、草房西路和常營南路雨污水設(shè)施移交協(xié)議》等，作為要求中宣公司支付道路養(yǎng)護(hù)費用、雨污水養(yǎng)護(hù)費用的證據(jù)。 中宣公司認(rèn)為污水沒有下游是雨污水工程未能最終辦理竣工驗收的根本原因和唯一原因，故申請法院調(diào)查收集本案所涉四條道路即辛莊路、辛莊一路、草房西路、常營南路的雨污水排放是否有下游的事實和證據(jù)。本院經(jīng)向排水集團(tuán)調(diào)查，排水集團(tuán)確認(rèn)2014年6月17日土儲中心將相關(guān)路段雨污水設(shè)施移交給該集團(tuán)運營，該設(shè)施接收時，雨污水管線存在不同程度淤積、污水管線下游未接通、管線內(nèi)大量存水、檢查井損壞、工程竣工資料缺失等問題。 四、關(guān)于工程款支付。雙方認(rèn)可，土儲中心已向中宣公司支付工程款45370605元。最后一筆工程款付款時間是2011年10月24日,金額為2350294元。 中宣公司提交了大量的工程洽商變更記錄，作為工程款增加的證據(jù)。 本院委托北京泛華國金工程咨詢有限公司對《北京市建設(shè)工程施工合同》項下，中宣公司所實際完成的工程量的造價（包含各分項工程）進(jìn)行評估。 北京泛華國金工程咨詢有限公司做出《工程造價鑒定意見書》，鑒定結(jié)果：（一）無爭議鑒定金額為71462943元，其中總包施工部分為：40347148元，分包施工部分為：31115795元。（二）爭議項鑒定金額為：1240360元，其中總包施工部分為：560726元，分包施工部分為679634元。（三）合計工程造價鑒定金額為：72703303元。 經(jīng)雙方質(zhì)證，提出異議后，北京泛華國金工程咨詢有限公司做出《復(fù)議說明》。復(fù)議鑒定結(jié)果：涉案工程即“辛莊路、辛莊一路、草房西路、常營南路市政工程”的工程造價復(fù)議鑒定結(jié)果調(diào)整如下：（一）無爭議項鑒定金額為：人民幣柒仟壹佰玖拾捌萬伍仟叁佰玖拾玖（71985399元），其中：總包施工部分為￥40347148元（39360142＋970759＋16247）。分包施工部分為￥31638251元（25456828＋7152182-970759）。（二）爭議項鑒定金額為：人民幣伍拾伍萬捌仟捌佰貳拾柒元整（558827元），由總包施工。（三）合計工程造價鑒定金額為：人民幣柒仟貳佰伍拾肆萬肆仟貳佰貳拾陸元整（72544226元）。上述工程款中，中水工程造價為1610165元，爭議鑒定項目主要涉及施工渣土量增加、現(xiàn)況路面破除增加。 中宣公司提交《工程量現(xiàn)場確認(rèn)單》，“我項目部完成施工后，邀請建設(shè)單位、監(jiān)理單位共同現(xiàn)場確認(rèn)工程量如下：渣土清運48459ｍ3，填方2738ｍ3”，由建設(shè)單位、監(jiān)理單位、施工單位簽字。“我項目部完成施工后，邀請建設(shè)單位、監(jiān)理單位共同現(xiàn)場確認(rèn)工程量如下：舊路拆除工程量9852.215ｍ2”由建設(shè)單位、監(jiān)理單位、施工單位簽字。 五、關(guān)于資料移交。本案原審一審審理過程中，合議庭要求雙方進(jìn)行資料移交。后中宣公司出具報告稱，該公司2016年10月21日下午攜帶竣工資料到土儲中心進(jìn)行移交工作，但是土儲中心拒絕在移交清單上蓋章，且其參加人員既不是技術(shù)人員，也未持有土儲中心出具之授權(quán)委托書，故2016年10月21日竣工資料移交未能完成；2017年3月31日上午，雙方又進(jìn)行移交工作，并按照雙方確定的交接原則進(jìn)行審核，其后土儲中心突然提出不能按照已經(jīng)確定的交接原則移交資料，并提出完全不同的交接原則，導(dǎo)致當(dāng)天將近一天的工作成果付之東流，資料移交工作也無法繼續(xù)進(jìn)行。 六、關(guān)于土儲中心對外支出的養(yǎng)護(hù)費用 1.2010年10月8日北京市國土資源局給北京市政府的《北京市國土資源局關(guān)于向有關(guān)部門移交常營大型居住區(qū)土地一級開發(fā)項目市政工程資產(chǎn)的請示》，主要內(nèi)容：一、基本情況，土儲中心共投資新建了9條道路，包括1條主干路和8條次干路；新建了上水、雨水、天燃?xì)狻⑽鬯㈦娏Α⒅兴雀黜検姓芫€管溝約45公里；新建了天燃?xì)庹{(diào)壓站1座、變電站1座（土建工程）。上述工程除綠化和交通工程以外已經(jīng)全部竣工并投入使用。二、有關(guān)問題。上述道路及各項市政管線管溝已經(jīng)陸續(xù)投入使用，其日常管理和維護(hù)也應(yīng)由相應(yīng)的市政專業(yè)公司來承擔(dān)，但由于是土儲中心投資，其產(chǎn)權(quán)屬于土儲中心，在實際操作過程中造成了管理和維護(hù)的責(zé)任主體不明確、專業(yè)公司積極性不高、管理不到位的現(xiàn)象。三、相關(guān)建議，（二）各市政基礎(chǔ)設(shè)施管理單位在接收上述市政基礎(chǔ)設(shè)施時原則上不收取任何費用；如確需收取，應(yīng)在協(xié)議中明確，由土儲中心支付并計入土地一級開發(fā)成本。 2.2012年6月27日土儲中心和北京市朝陽區(qū)道路養(yǎng)護(hù)中心（下稱養(yǎng)護(hù)中心）簽訂協(xié)議。主要內(nèi)容為：常營地區(qū)保障性住房是北京市重點工程，由土儲中心負(fù)責(zé)規(guī)劃實施高安屯路等9條道路建設(shè)工程。雙方就9條道路的移交問題達(dá)成如下協(xié)議：根據(jù)土儲中心提供的道路資料，此9條待移交道路總面積為189805平米。依據(jù)北京市市政市容管理委員會、北京市國土資源和房屋管理局、北京市園林局聯(lián)合下發(fā)的“關(guān)于印發(fā)市政管理重心下移實施方案的通知”（京政管字［2000］039號），以及養(yǎng)護(hù)中心“關(guān)于道路移交收取養(yǎng)護(hù)費的規(guī)定”，以每年每平方米4.38元計算，由土儲中心一次性向養(yǎng)護(hù)中心支付五年的道路養(yǎng)護(hù)經(jīng)費共計4156729.5元。其中辛莊路面積13420平米，辛莊一路6998平米，草房西路6979平米，常營南路38346平米，合計65742平米。 3.2014年6月17日土儲中心與北京城市排水集團(tuán)有限責(zé)任公司（下稱排水集團(tuán)）簽訂《常營大型居住區(qū)土地一級開發(fā)項目辛莊路、辛莊一路、草房西路和常營南路雨污水設(shè)施移交協(xié)議》。協(xié)議主要內(nèi)容：一、移交范圍常營大型居住區(qū)土地一級開發(fā)項目辛莊路、辛莊一路、草房西路和常營南路的雨污水設(shè)施。二、移交內(nèi)容上述雨污水設(shè)施實物及相應(yīng)檔案資料。三、上述雨污水設(shè)施現(xiàn)存問題（一）部分設(shè)計內(nèi)容未實施（二）雨污水管線內(nèi)存在不同程度淤積（三）污水管線內(nèi)大量存水（四）檢查井損壞（五）工程竣工資料缺失。四、費用及支付方式：鑒于雨污水設(shè)施存在上述問題，不符合設(shè)施移交要求，排水集團(tuán)須對上述雨污水設(shè)施進(jìn)行完善，土儲中心應(yīng)向排水集團(tuán)支付官網(wǎng)維護(hù)費，金額3750000元

一、被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司于本判決生效后十日內(nèi)向原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心支付違約金一百八十二萬三千零五十六元零八分； 二、被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司于本判決生效后十日內(nèi)向原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心支付雨污水養(yǎng)護(hù)費一百八十七萬五千元； 三、駁回原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心的其他訴訟請求； 四、原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心于本判決生效后十日內(nèi)給付被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司工程款二千七百一十七萬三千六百二十一元； 五、駁回被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司的其他反訴請求。 鑒定費517700元，由被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司負(fù)擔(dān)258850元（已交納），由原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心負(fù)擔(dān)258850元（于本判決生效后七日內(nèi)交納）。 本訴案件受理費223186元，由原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心負(fù)擔(dān)186802元（其中已交納91827元，剩余94975元于本判決生效后七日內(nèi)交納）,由被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司負(fù)擔(dān)36384元（于本判決生效后七日內(nèi)交納）。 反訴案件受理費88834元，由原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心負(fù)擔(dān)【被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司已預(yù)交，原告（反訴被告）北京市土地整理儲備中心于本判決生效后七日內(nèi)給付被告（反訴原告）北京市中宣市政工程有限公司】。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于北京市第三中級人民法院

2020-11-02