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原告溫州創新新材料股份有限公司向本院提出訴訟請求：被告向原告支付貨款5284824元及違約金586615.46元（按貨款欠付部分的日萬分之五計算至起訴之日），共計5871439.46元。事實和理由：2017年12月1日原告與城建公司簽訂《預拌混凝土購銷合同書》，約定原告向城建公司銷售預拌混凝土，供郭溪高新技術產業園區工程ＥＰＣ項目施工使用。上述購銷合同約定，原告于2017年10月至2018年12月向該項目供貨總計約50000立方米，具體數量及單價以《供貨通知單》為準。同日，原告與被告簽訂擔保協議，被告對購銷合同項下應支付款項承擔連帶保證責任，保證期間為主合同及補充協議履行期限屆滿之日起5年。自2017年9月30日至2019年10月31日，原告總計供貨方量28761立方米。經核對，城建公司累計欠付貨款5284824元，違約金586615.46元。原告已按購銷合同約定履行合同義務，城建公司至今未償付欠付貨款，被告作為該筆債務連帶保證人，應當承擔相應的連帶保證責任。訴訟中，原告明確違約金的計算方式為以5284824元為基數，從2020年1月1日起按日萬分之五計算至起訴之日止。 被告鄒麗花答辯稱：一、主債務人是本案第三人城建公司，將主債務人列為第三人不符合法律規定，故本案應當追加城建公司為共同被告。二、原告與城建公司存在關聯利益關系，實際是城建公司投資的企業，而且買賣合同尚未結算，應付金額不確定，不能直接讓被告承擔責任。三、擔保協議約定主合同名稱為《混凝土買賣合同》，而原告與第三人簽訂的合同并非擔保協議約定的上述名稱，因此原告無權以該“主合同”所形成的債權向被告主張擔保權。更何況該項目至今未竣工驗收，結算條件未成就，原告的訴請與其提供的“主合同”約定不符，而且沒有事實依據。僅憑原告單方制作的應收賬單清單無法得知債權人和債務人是否就質量問題達成一致。四、原告提供的擔保協議明確約定雙方簽字蓋章生效，而該協議未加蓋印章，因此該協議未生效，被告不受該協議約束，原告無權向被告主張擔保責任。五、第三人是一家具備完全履行能力的施工單位，本案支付責任主體本身就是第三人，被告只是擔保人，根據法律規定，擔保人履行擔保義務后向主債務人追償。因此若主債務人不在本案中承擔支付責任，一是浪費訴訟資源，二是對被告不公。 第三人城建公司陳述稱：對原告起訴的貨款總額和違約金無異議。第三人和原告就涉案項目的合同就這一份，被告是項目上推薦的保證人，不會和其他擔保債務產生混淆。關于貨款金額，第三人已經和原告辦理了結算，合同項下的澆灌量和金額都已經確定了。涉案工程經業主要求分為一期和二期，現均未竣工驗收，一期工程已于2018年8月交付使用，二期工程尚在施工階段。原告供貨的混凝土澆灌的只有一期工程。因原告在違約金問題上作出讓步，即同意從2020年1月1日起計算違約金，故第三人與原告進行了結算，第三人同意原告主張全部未付貨款。 本院經審理，認定事實如下：2017年9月至2019年10月期間，第三人城建公司因承建郭溪高新技術產業園工程ＥＰＣ項目需要向原告購買混凝土。2017年12月1日，原告與第三人簽訂一份《預拌混凝土購銷合同書》，約定原告向第三人提供預拌混凝土，交貨地點為郭溪高新技術產業園工程ＥＰＣ項目工地；砼數量約50000立方米；付款方式為每月20日前付上月砼款的80%，20%余款在本工程竣工驗收后6個月內付清；計劃供貨時間預定于2017年10月至2018年12月，分多次供貨；雙方須按月及時對供貨量及單價進行核對確認，每月15日前完成核對；若城建公司不按合同規定及時付款，原告有權暫停供貨，并按逾期金額部分每日萬分之五償付原告違約金等內容。原告開始供貨后，原告與被告鄒麗花簽訂一份《擔保協議》，載明為保障原告與城建公司簽訂的《混凝土買賣合同》（以下簡稱主合同）項下債權（郭溪高新技術產業園區工程ＥＰＣ項目），被告愿意為主合同項下的債權向原告提供保證責任；擔保范圍為主合同項下應支付款項，包括但不限于貨款、利息、違約金、訴訟費、公告費、鑒定費、律師費等，及補充協議項下債權；被告為城建公司履行主合同及其補充協議承擔連帶保證責任；保證期限為自主合同及補充協議履行完畢之日起5年；本協議自雙方簽字蓋章后生效，主合同無效，不影響本協議效力等內容。上述《擔保協議》的落款處由原告的員工陳立福、被告鄒麗花簽名，沒有注明簽訂時間。2017年9月至2019年10月期間，原告陸續向第三人發送混凝土。2017年10月2日至2019年11月2日期間，原告與第三人按月對發貨數量、發貨金額、已收貨款、尚欠貨款等進行對賬，并由涉案工程項目的負責人葉建勇在原告的對賬單上簽字確認（其中2019年3月至8月的對賬單另由案外人韓劍云簽字確認），經對賬，截至2019年10月31日，第三人累計收貨28761立方米，累計貨款11457625元，累計已收款6172801元，尚欠貨款5284824元。直至2021年1月14日，涉案郭溪高新技術產業園工程ＥＰＣ項目尚未竣工驗收。 以上事實有原、被告及第三人的陳述，原告提供的各當事人身份信息、《預拌混凝土購銷合同書》、《擔保協議》、對賬單等證據予以證明，本院審查后予以認定

一、被告鄒麗花對第三人溫州城建集團股份有限公司欠付原告溫州創新新材料股份有限公司的貨款2993299元及違約金347223元承擔連帶清償責任，此款限于本判決生效之日起十日內支付； 二、被告鄒麗花承擔上述第一項義務后，有權向第三人溫州城建集團股份有限公司追償； 三、駁回原告溫州創新新材料股份有限公司的其他訴訟請求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。 本案受理費52900元，減半收取26450元，由原告溫州創新新材料股份有限公司負擔11401元，被告鄒麗花負擔15049元。 如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于浙江省溫州市中級人民法院

2021-03-12