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兵建公司上訴請(qǐng)求：1．請(qǐng)求人民法院撤銷一審判決書(shū)第二判項(xiàng)中判令上訴人在未付工程價(jià)款的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，改判上訴人不承擔(dān)責(zé)任，改判標(biāo)的為124810元；2．本案的訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、本案在認(rèn)定事實(shí)方面和適用法律方面都存在錯(cuò)誤。本案所涉及的是勞務(wù)合同糾紛，上訴人與被上訴人何斌之間從未簽訂過(guò)勞務(wù)合同，也未向被上訴人何斌支付過(guò)勞務(wù)款。本案中，上訴人將承包的烏蘇市四季花城工程項(xiàng)目部分分包給四川新東方建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱新東方公司）進(jìn)行施工，與被上訴人何斌結(jié)算并出具欠條的伏致民不是上訴人單位人員，也未經(jīng)上訴人授權(quán)，因此，該欠條對(duì)于上訴人來(lái)說(shuō)不具有合法性和真實(shí)性，上訴人對(duì)該結(jié)算單和欠條不予認(rèn)可。本案中，假若被上訴人何斌據(jù)以主張權(quán)利的結(jié)算單和欠條合法有效，則其合同相對(duì)方應(yīng)當(dāng)是伏致民和新東方公司，相應(yīng)責(zé)任也應(yīng)當(dāng)由他們承擔(dān)，上訴人不是合同相對(duì)方，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。一審法院拋開(kāi)被上訴人何斌是在向新東方公司提供勞務(wù)的事實(shí)，不同意上訴人要求追加新東方公司參加訴訟，還任意突破合同的相對(duì)性，完全是適用法律錯(cuò)誤。另，一審法院引用了《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第十二條、工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織或個(gè)人，否則應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任。而本案中，上訴人將部分工程項(xiàng)目分包給新東方公司施工，是基于新東方公司是專業(yè)的建筑企業(yè)，并具有相應(yīng)的建筑資質(zhì)，具備用工主體資格，與上述條款的規(guī)定明確不符，實(shí)屬適用法律錯(cuò)誤。二、審理合同糾紛案件，應(yīng)該堅(jiān)持合同相對(duì)性原則。結(jié)合本案，簽訂勞務(wù)合同，發(fā)生勞務(wù)關(guān)系，是當(dāng)事人何斌、伏致民及新東方公司自主選擇的結(jié)果。何斌并未與上訴人簽訂任何合同，發(fā)生任何合同關(guān)系。新東方公司的經(jīng)營(yíng)方式是獨(dú)立核算、自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧，伏致民又掛靠其經(jīng)營(yíng)，這表明兩者均是一個(gè)獨(dú)立的民事主體，與上訴人的民事法律地位是平等的，不存在任何行政上的隸屬關(guān)系，他們對(duì)工程進(jìn)行獨(dú)立核算，獨(dú)自組織工程施工，是盈虧的終結(jié)承受者，何斌與上訴人無(wú)任何法律關(guān)系。一審判決任意突破合同的相對(duì)性，判決合同之外的第三方上訴人承擔(dān)連帶清償責(zé)任，實(shí)屬無(wú)事實(shí)和法律規(guī)定的嚴(yán)重錯(cuò)誤行為。三、我國(guó)《民法通則》規(guī)定，承擔(dān)連帶責(zé)任，必須有當(dāng)事人的約定或者法律的規(guī)定。結(jié)合本案，上訴人與被上訴人何斌之間，即不存在實(shí)際合同關(guān)系也不存在掛靠關(guān)系，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何責(zé)任。四、一審要求上訴人等在未付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，首先，不知此判項(xiàng)的法律依據(jù)何在，其次，“未付工程款的范圍內(nèi)”指向不明確，對(duì)本案今后訴訟程序必定造成障礙。綜上所述，上訴人認(rèn)為：一審法院判令上訴人承擔(dān)連帶清償法律責(zé)任，無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立，嚴(yán)重侵害了上訴人的合法權(quán)益，為此，請(qǐng)求二審法院予以改判，維護(hù)上訴人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的尊嚴(yán)和公正。 卓越公司上訴請(qǐng)求：1．撤銷原審判決第二項(xiàng)，駁回被上訴人要求上訴人承擔(dān)連帶清償責(zé)任的訴請(qǐng)；2．本案的上訴費(fèi)及投遞費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：一、原審程序違法，遺漏必要訴訟參與人，導(dǎo)致判決錯(cuò)誤。上訴人將四季花城一期玫瑰苑職工集資住宅樓一標(biāo)段、二標(biāo)段發(fā)包于兵建公司，工程總造價(jià)203418156.52元。后期兵建公司將全部工程轉(zhuǎn)包給新東方公司（本案第一被告伏致民掛靠該公司名下）、重慶市基礎(chǔ)工程有限公司，楊漢華個(gè)人。兵建公司將整體工程轉(zhuǎn)包行為違反法律“禁止轉(zhuǎn)包”的強(qiáng)制性規(guī)定，存在重大過(guò)錯(cuò)。一審上訴人提交了2013年12月23日新東方公司向?yàn)跆K市人民政府、上訴人及兵建公司的《承諾書(shū)》一份，證實(shí)伏致民系涉案工程實(shí)際施工人，本案首先應(yīng)當(dāng)由被遺漏的訴訟參與人新東方公司承擔(dān)付款責(zé)任，后期該公司是否向伏致民追償是雙方依據(jù)掛靠合同解決，而不是本案需要解決的問(wèn)題。二、被上訴人何斌自稱其從事3號(hào)樓、6號(hào)樓土建、木工班組勞務(wù)施工，不是實(shí)際施工人，故不能將上訴人列入本案被告，并判決上訴人承擔(dān)連帶清償責(zé)任，屬于法律適用錯(cuò)誤。 何斌辯稱，我方不清楚有新東方公司的存在，只知道是兵建公司承包的工程，伏致民讓我們來(lái)干活，伏致民和兵建公司有什么關(guān)系不清楚，和新東方公司有什么關(guān)系也不清楚，是上訴人違法轉(zhuǎn)包、分包，惡意拖欠農(nóng)民工工資，要賠償我方損失。一審判決是正確的，請(qǐng)求駁回上訴。 原審被告伏致民未提交書(shū)面意見(jiàn)。 何斌向一審法院起訴請(qǐng)求：1．請(qǐng)求人民法院依法判令被告伏致民立即支付拖欠原告的勞務(wù)工資款124810元。2．請(qǐng)求人民法院依法判令被告卓越公司、被告兵建公司對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。3．本案訴訟費(fèi)、投遞費(fèi)由三被告承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2011年5月4日，由于案外人烏蘇市園區(qū)投資建設(shè)有限責(zé)任公司不具備房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商資格，遂與第二被告卓越公司簽訂《委托代建集資合同書(shū)》一份。2011年9月18日，案外人烏蘇市園區(qū)投資建設(shè)有限責(zé)任公司與第三被告兵建公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》兩份。 2011年10月12日，第二被告卓越公司與第三被告兵建公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份，約定烏蘇市園區(qū)投資建設(shè)有限責(zé)任公司將烏蘇市四季花城商品房住宅工程項(xiàng)目委托第二被告卓越公司代建，第二被告卓越公司又將該商品房住宅工程和該公司自行開(kāi)發(fā)的18棟商品房承包給第三被告兵建公司施工。 2012年5月14日，第三被告兵建公司和新東方公司簽訂《烏蘇市四季花城建設(shè)項(xiàng)目工程分包合同》一份，又將烏蘇市四季花城建設(shè)項(xiàng)目工程以分包的名義轉(zhuǎn)包給了新東方公司。 第一被告伏致民掛靠在新東方公司名下，原告何斌為第一被告伏致民承包的烏蘇市四季花城住宅樓3號(hào)樓、6號(hào)樓的土建工程提供勞務(wù)。工程完工后，經(jīng)原告何斌和第一被告伏致民核算，第一被告伏致民欠原告何斌班組人工費(fèi)124810元。2014年1月8日，第一被告伏致民向原告何斌出具《結(jié)算單》一份，該款至今未支付。 一審法院認(rèn)為，公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償。本案中，被告伏致民雇傭原告何斌為其提供勞務(wù)，雙方形成了勞務(wù)合同關(guān)系，涉案的烏蘇市四季花城建設(shè)項(xiàng)目已竣工驗(yàn)收合格并交付使用，被告伏致民應(yīng)當(dāng)向原告何斌支付勞務(wù)費(fèi)124810元。原告何斌履行了合同義務(wù)，被告伏致民出具《結(jié)算單》后未能履行支付勞務(wù)費(fèi)的義務(wù)，屬于違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)付款的民事責(zé)任。原告何斌作為權(quán)利人，當(dāng)其權(quán)利未得到實(shí)現(xiàn)，債權(quán)未得到清償時(shí)，依法向被告伏致民主張支付勞務(wù)費(fèi)124810元的訴訟請(qǐng)求符合法律規(guī)定，法院予以支持。《中華人民共和國(guó)合同法》第二百七十二條規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。”本案中，被告兵建公司作為工程總承包方將其承包的涉案工程以分包的名義轉(zhuǎn)包給新東方公司，該轉(zhuǎn)包行為違反了《中華人民共和國(guó)合同法》第二百七十二條及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，屬于《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的情形，被告兵建公司和新東方公司簽訂的《烏蘇市四季花城建設(shè)項(xiàng)目工程分包合同》，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第九條、第十二條規(guī)定：“工程總承包企業(yè)應(yīng)對(duì)勞務(wù)分包企業(yè)工資支付進(jìn)行監(jiān)督，督促其依法支付農(nóng)民工工資；工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織和個(gè)人，否則應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任。”被告兵建公司將工程違反法律規(guī)定分包給新東方公司，事后也未積極履行監(jiān)督新東方公司的義務(wù)，新東方公司將工程分包給不具備用工資質(zhì)的自然人伏致民，最終導(dǎo)致本案發(fā)生農(nóng)民工工資拖欠問(wèn)題，被告兵建公司具有明顯過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)清償拖欠農(nóng)民工工資的連帶責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條規(guī)定：“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”本案中，被告卓越公司作為涉案工程的發(fā)包人，是否欠付承包人被告兵建公司工程款？《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。”就涉案工程款已付清這一事實(shí)，被告卓越公司未能提供直接證據(jù)。故被告卓越公司，應(yīng)當(dāng)在未支付的工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)原告何斌承擔(dān)責(zé)任。關(guān)于被告兵建公司要求追加新東方公司作為第三人參加本案訴訟，因新東方公司不是涉案工程的總承包人，不是《建設(shè)工程施工合同》的相對(duì)人，被告兵建公司與新東方公司的糾紛不在本案審理范圍內(nèi)。被告兵建公司將涉案工程違反法律規(guī)定分包給新東方公司，作為過(guò)錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)新東方公司未支付的勞務(wù)費(fèi)。故對(duì)被告兵建公司要求追加新東方公司為本案第三人的抗辯理由和請(qǐng)求，法院不予支持。遂判決：一、被告伏致民于判決生效后十日內(nèi)向原告何斌支付建設(shè)工程勞務(wù)費(fèi)124810元；二、被告烏蘇市卓越房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、被告新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程（集團(tuán)）有限責(zé)任公司對(duì)上述款項(xiàng)在未付工程價(jià)款的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2796元，投遞費(fèi)234元，合計(jì)3030元，由被告伏致民、烏蘇市卓越房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程（集團(tuán)）有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)（原告何斌已預(yù)交3030元）。 二審中，當(dāng)事人未提交新證據(jù)。 本院確認(rèn)一審查明的事實(shí)和證據(jù)

一、維持新疆維吾爾自治區(qū)烏蘇市人民法院（2020）新4202民初2539號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即“一、被告伏致民于判決生效后十日內(nèi)向原告何斌支付建設(shè)工程勞務(wù)費(fèi)124810元。”； 二、撤銷新疆維吾爾自治區(qū)烏蘇市人民法院（2020）新4202民初2539號(hào)民事判決第二項(xiàng)，即“二、被告烏蘇市卓越房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、被告新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程（集團(tuán)）有限責(zé)任公司對(duì)上述款項(xiàng)在未付工程價(jià)款的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。”； 三、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程（集團(tuán)）有限責(zé)任公司、烏蘇市卓越房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司對(duì)判項(xiàng)一承擔(dān)連帶給付責(zé)任。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 一審案件受理費(fèi)2796元，投遞費(fèi)234元，合計(jì)3030元，由伏致民、烏蘇市卓越房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程（集團(tuán)）有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)（何斌已預(yù)交3030元）。二審案件受理費(fèi)5592元，投遞費(fèi)200元，合計(jì)5792元，由烏蘇市卓越房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程（集團(tuán)）有限責(zé)任公司各負(fù)擔(dān)2896元。 本判決為終審判決

2021-08-17