上訴人寧波國源置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱國源公司）因與被上訴人浙江江南工程管理股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱江南公司）建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛一案，不服浙江省象山縣人民法院（2018）浙0225民初8555號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年3月12日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)
寧波國源置業(yè)有限公司、浙江江南工程管理股份有限公司建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛二審民事判決書
案號(hào)：（2020）浙02民終956號(hào)
判決日期：2020-07-29
法院：浙江省寧波市中級(jí)人民法院
訴訟參與人信息
案件基本情況
國源公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第一項(xiàng)，改判駁回江南公司對(duì)國源公司的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：一、江南公司未移交完整監(jiān)理資料，付款條件不具備，國源公司有權(quán)行使先履行抗辯權(quán)。依據(jù)《監(jiān)理合同》專用條款第三十九條第2點(diǎn)約定，余款待該項(xiàng)目竣工決算后、且相關(guān)資料歸檔后，支付……。《象山希爾頓度假酒店建設(shè)工程委托合同終止協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱《終止協(xié)議》）也約定，江南公司有義務(wù)向國源公司提供一切關(guān)于原合同資料。上述約定表明，江南公司獲得余款前應(yīng)先履行移交完整監(jiān)理資料的義務(wù)。雖然在一審中，國源公司補(bǔ)充提交了監(jiān)理資料，但仍欠缺部分監(jiān)理資料。監(jiān)理資料完整性是案涉項(xiàng)目驗(yàn)收與交付使用的保障，也涉及到建設(shè)過程的安全管控。江南公司沒能提供完整的監(jiān)理資料不能認(rèn)為是“履行瑕疵”，其應(yīng)全面履行該項(xiàng)義務(wù)，才能獲取報(bào)酬。如果國源公司沒有接受到合同約定及監(jiān)理規(guī)范規(guī)定的監(jiān)理資料就直接被判令支付319萬元，正是違反了比例原則。二、江南公司在履行監(jiān)理合同中存在擅自更換監(jiān)理人員、監(jiān)理人員缺勤、總監(jiān)違約兼職等行為，國源公司在一審過程中以此抗辯江南公司要求支付款項(xiàng)的訴求，一審判決卻以“不足證明其主張”及“放棄對(duì)對(duì)方索賠的權(quán)利”，未予以支持。江南公司掌握考勤記錄，在國源公司通過監(jiān)理例會(huì)簽到表證明江南公司存在更換監(jiān)理人員、監(jiān)理人員缺勤等情形時(shí)，就應(yīng)由江南公司承擔(dān)舉證責(zé)任。一審判決對(duì)專職總監(jiān)兼職事實(shí)予以確認(rèn)，卻未在法院認(rèn)為部分進(jìn)行闡述。《終止協(xié)議》中“放棄對(duì)對(duì)方索賠的權(quán)利”前提是江南公司提供完整監(jiān)理資料。國源公司在簽訂《終止協(xié)議》后，才發(fā)現(xiàn)監(jiān)理公司存在諸多違約行為，才行使抗辯權(quán)，拒付相關(guān)款項(xiàng)。
江南公司辯稱，其于2018年5月已經(jīng)按照國源公司的要求將案涉監(jiān)理資料全部移交，移交資料符合雙方監(jiān)理合同的約定。國源公司在一審時(shí)，又提交了移交資料的清單，該清單不屬于監(jiān)理合同約定應(yīng)提交的資料，江南公司仍配合予以提供。故，江南公司不存在未提供完整監(jiān)理資料的情形。況且，《終止協(xié)議》約定雙方相互放棄索賠的權(quán)利，國源公司以此拒付結(jié)算款項(xiàng)，缺乏依據(jù)。因此，請(qǐng)求駁回其上訴請(qǐng)求。
江南公司一審訴訟請(qǐng)求：判令國源公司支付監(jiān)理服務(wù)費(fèi)319萬元，并賠償利息損失（2018年10月15日至2018年10月23日利息3083.67元，2018年10月24日起至付清之日止以319萬元為基數(shù)按中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率計(jì)算）。
國源公司反訴請(qǐng)求:1.撤銷雙方于2015年4月19日簽訂的《象山希爾頓度假酒店建設(shè)工程監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議書》（以下簡(jiǎn)稱監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議）；2.變更2016年4月19日簽訂的監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議書的監(jiān)理服務(wù)期間為9個(gè)月，每月費(fèi)用為33120元、總費(fèi)用為281880元；3.變更2017年4月19日簽訂的監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議書的監(jiān)理服務(wù)期間為9個(gè)月，每月費(fèi)用為33120元、總費(fèi)用為281880元；4.變更2018年9月簽訂的委托合同終止協(xié)議最終結(jié)算款為7333760元；5.判令江南公司返還多支付的監(jiān)理服務(wù)費(fèi)3230240元。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：象山希爾頓度假酒店建設(shè)工程由國源公司開發(fā)建設(shè)。2011年7月，國源公司委托杭州中誠工程造價(jià)咨詢事務(wù)所有限公司對(duì)監(jiān)理事務(wù)進(jìn)行招標(biāo)。后江南公司中標(biāo)，雙方于2011年9月簽訂委托監(jiān)理合同一份，委托江南公司對(duì)上涉工程進(jìn)行監(jiān)理，合同約定：工程規(guī)模為總建筑面積109750平方米，酒店總建筑面積67006平方米，養(yǎng)生中心總建筑面積11608平方米，獨(dú)立房間總建筑面積3888平方米，地下車庫總建筑面積27248平方米；監(jiān)理酬金總額為648萬元；監(jiān)理服務(wù)期為自監(jiān)理人員進(jìn)場(chǎng)之日起28個(gè)月，再加2個(gè)月免費(fèi)服務(wù)期，如因非監(jiān)理人原因?qū)е卤O(jiān)理服務(wù)期超過30個(gè)月的，委托人同意按以下的計(jì)算方法支付附加工作報(bào)酬：附加工作報(bào)酬＝附加工作日數(shù)×合同報(bào)酬（648萬元）÷監(jiān)理服務(wù)日數(shù)（28個(gè)月÷30日）等內(nèi)容。其中，該合同第二部分“通用條件”第三十一條約定：由于委托人或承包人的原因使監(jiān)理工作受到阻礙或延誤，以致發(fā)生了附加工作或延長了持續(xù)時(shí)間，則監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)將此情況與可能產(chǎn)生的影響及時(shí)通知委托人。完成監(jiān)理業(yè)務(wù)的時(shí)間相延長，并得到附加工作的報(bào)酬。第三部分“專用條件”第二十六條第2項(xiàng)約定：監(jiān)理人在服務(wù)期內(nèi)如果失職，按以下辦法承擔(dān)責(zé)任，賠償損失：2.要求總監(jiān)、總監(jiān)代表及各專業(yè)監(jiān)理到位率為100%，委托方負(fù)責(zé)對(duì)監(jiān)理到位率進(jìn)行考核，若到位率達(dá)不到要求（在委托人抽查總監(jiān)或總監(jiān)代表累計(jì)5次不在現(xiàn)場(chǎng)，各專業(yè)監(jiān)理次不在現(xiàn)場(chǎng)）委托人有權(quán)對(duì)監(jiān)理方處以總監(jiān)理費(fèi)用10%的罰款，嚴(yán)重不到位的，委托人有權(quán)解除合同另行發(fā)包。第四部分“監(jiān)理合同補(bǔ)充協(xié)議條款”第2.1.1條約定：必須配備項(xiàng)目總監(jiān)理工程師、總監(jiān)代表、造價(jià)監(jiān)理工程師（土建、安裝、專業(yè)）和各專業(yè)監(jiān)理工程師，違反本條記違約一次。第2.1.2條約定：總監(jiān)、總監(jiān)代表和造價(jià)監(jiān)理工程師、專業(yè)監(jiān)理工程師一經(jīng)投標(biāo)確定，不得更換。如確需，必須提前15天書面報(bào)告招標(biāo)人同意后方可更換，若未經(jīng)招標(biāo)人同意擅自更換相關(guān)人員的，一旦更換即視為監(jiān)理人違約，每更換一人監(jiān)理人應(yīng)該向招標(biāo)人支付按監(jiān)理合同總價(jià)5%的違約金，違反本條記違約一次。第2.1.3條約定：總監(jiān)理工程師同時(shí)擔(dān)任多個(gè)項(xiàng)目的總監(jiān)理工程師工作的，違反總監(jiān)理工程師工作要求的，招標(biāo)人將書面通知監(jiān)理單位更換總監(jiān)理工程師，監(jiān)理單位須在接到通知后一周內(nèi)調(diào)整到位，違反本條記違約一次。第2.1.5條約定：中標(biāo)人的監(jiān)理班子必須按資格預(yù)審時(shí)提供的機(jī)構(gòu)人員一覽表中承諾的人員名單及指紋考勤核對(duì)無誤到位，不得中途隨意更換（未列入此一覽表但系工程施工必須的主要管理人員同此規(guī)定）；以后無論何種情況導(dǎo)致監(jiān)理班子到位率達(dá)不到招標(biāo)文件規(guī)定的到位率要求的，建設(shè)單位即有權(quán)沒收合同履約保證金50%，并按以下措施同時(shí)并行處罰（無沖突）：總監(jiān)、總監(jiān)代表及其他管理人員以及監(jiān)理現(xiàn)場(chǎng)書面和指紋簽到無誤管理為準(zhǔn)，總監(jiān)或總監(jiān)代表到位率必須在每月30日歷天的100%，每少一天按2000元／天處罰，其他監(jiān)理班子成員的個(gè)人到位率為每月30日歷天的80%以上，每人每少一天記工作失職一次。第2.2.1條約定：監(jiān)理例會(huì)原則一周一次，經(jīng)招標(biāo)人書面或會(huì)議同意后可適當(dāng)延長，但不得少于兩周一次。第5.1條約定：監(jiān)理工作失職、違約單證按每周進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，由委托人經(jīng)辦填寫，監(jiān)理單位總監(jiān)或總監(jiān)代表簽認(rèn)后存檔。第5.3條約定：每次失職扣1000元罰金，每次違約扣10000元違約金，以上罰金要求監(jiān)理單位承擔(dān)70%，責(zé)任人承擔(dān)30%。監(jiān)理公司應(yīng)授權(quán)招標(biāo)人每月每人1000元的工資發(fā)放權(quán)，該款項(xiàng)每年初在監(jiān)理費(fèi)用中預(yù)留于招標(biāo)人出，用以支付可能因監(jiān)理班子人員失職、違約引起的責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)的罰款。今后如有發(fā)生失職、違約事宜，由監(jiān)理公司承擔(dān)的部分由招標(biāo)人在每次支付監(jiān)理費(fèi)的時(shí)扣除，由責(zé)任人個(gè)人承擔(dān)的部分由招標(biāo)人每月按實(shí)際結(jié)算。第5.4條約定：每次對(duì)監(jiān)理單位的即時(shí)處罰和違約按月進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，在每次支付監(jiān)理費(fèi)用時(shí)，將本次支付周期內(nèi)的失職記錄、違約記錄以及工程聯(lián)系單費(fèi)用核減費(fèi)用情況書面通知監(jiān)理單位，并在支付監(jiān)理費(fèi)中扣除，累計(jì)罰金不超過合同總價(jià)的30%。江南公司提供的《派駐本工程監(jiān)理人員名單》載明：派駐的監(jiān)理共計(jì)20名，其中總監(jiān)理工程師為鄒建華，總監(jiān)代表為張吉榮。
2011年11月12日，國源公司與江南公司簽訂項(xiàng)目管理合同一份，委托江南公司對(duì)上涉工程進(jìn)行項(xiàng)目管理，合同約定：項(xiàng)目管理服務(wù)期為自項(xiàng)目管理人員進(jìn)場(chǎng)之日（2011年11月15日）起28個(gè)月；項(xiàng)目管理服務(wù)范圍包括從項(xiàng)目管理服務(wù)合同簽訂開始，直到缺陷責(zé)任期滿的全部項(xiàng)目管理工作，要點(diǎn)為協(xié)助業(yè)主單位組織項(xiàng)目施工及專業(yè)分包的各項(xiàng)招標(biāo)工作、工程建設(shè)階段統(tǒng)籌管理、缺陷責(zé)任期的建設(shè)管理服務(wù)工作，包括在項(xiàng)目實(shí)施階段，組織或協(xié)助委托人組織招標(biāo)管理、設(shè)計(jì)管理、采購管理、施工管理、監(jiān)理管理和竣工驗(yàn)收等工作，并對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行質(zhì)量、進(jìn)度、費(fèi)用、合同、信息、安全等方面的統(tǒng)籌管理和控制，直到辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)和缺陷責(zé)任期等工程項(xiàng)目建設(shè)全過程的所有管理服務(wù)工作；項(xiàng)目管理的主要內(nèi)容包括負(fù)責(zé)對(duì)項(xiàng)目監(jiān)理單位的全程監(jiān)督管理工作，及有義務(wù)協(xié)調(diào)、管理施工監(jiān)理單位、造價(jià)咨詢單位、設(shè)計(jì)單位等顧問單位工作，若前述顧問單位工作失職對(duì)業(yè)主造成損失，江南公司因管理不到位或未盡管理職責(zé)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任；項(xiàng)目管理費(fèi)為680萬元等內(nèi)容。
2011年11月28日，案涉工程開工建設(shè)，江南公司分別成立了案涉工程管理部、監(jiān)理部進(jìn)場(chǎng)履行管理和監(jiān)理職責(zé)。2013年4月26日，案涉工程主體結(jié)構(gòu)結(jié)頂，并于2013年9月11日通過了主體結(jié)構(gòu)分部工程驗(yàn)收。2013年11月，案涉工程養(yǎng)生中心結(jié)頂，后案涉工程存在或部分或完全停工情況。
2013年12月20日，國源公司又與江南公司簽訂《護(hù)岸建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》一份，委托江南公司對(duì)象山希爾頓度假酒店建設(shè)護(hù)岸工程進(jìn)行監(jiān)理，監(jiān)理費(fèi)用為8萬元。
因案涉工程未按期完工，國源公司與江南公司于2014年簽訂監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議一份，約定：依據(jù)委托監(jiān)理合同第三部分“專業(yè)條件”中第三十九條第3小點(diǎn)的約定，如因非監(jiān)理人原因?qū)е卤O(jiān)理服務(wù)期超過30個(gè)月的，委托人按約支付附加工作報(bào)酬。現(xiàn)因工程實(shí)際需要監(jiān)理延長服務(wù)期；監(jiān)理延期服務(wù)從2014年4月19日開始，延期服務(wù)期限暫按一年考慮。延期期滿，雙方協(xié)商確定繼續(xù)延期時(shí)間，但延期費(fèi)用計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)按本補(bǔ)充協(xié)議約定計(jì)費(fèi)不變；本次延期服務(wù)總費(fèi)用為21.6萬元／月×12個(gè)月＝259.2萬元，扣減優(yōu)惠8萬元，實(shí)際為251.2萬元；項(xiàng)目管理人員專業(yè)及數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)：按原委托監(jiān)理合同的人員標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；費(fèi)用每季度支付一次即62.8萬元；其余條款內(nèi)容均應(yīng)參照原委托監(jiān)理合同條款。后因案涉工程一直未完工，雙方分別于2015年4月19日、2016年4月19日簽訂了服務(wù)期為2015年4月19日至2016年4月18日、2016年4月19日至2017年4月18日的監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議二份，約定每年監(jiān)理延期總費(fèi)用為259.2萬元，每季度支付64.8萬元，其他內(nèi)容與上述監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容一致。2017年4月19日，雙方又簽訂監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議一份，約定：本項(xiàng)目因甲方多種原因?qū)е卤O(jiān)理服務(wù)期超過約定，現(xiàn)工程實(shí)際需要江南公司延長服務(wù)期；鑒于本項(xiàng)目酒店工程未實(shí)際開工，同時(shí)考慮業(yè)主目前實(shí)施養(yǎng)生中心及附屬工程，經(jīng)協(xié)商本階段監(jiān)理延期費(fèi)用按照每月15萬元計(jì)算，合計(jì)180萬元；本次監(jiān)理延期服務(wù)期自2017年4月19日至2018年4月19日，本次延期期滿，雙方另行協(xié)商確定繼續(xù)延期服務(wù)的時(shí)間及延期費(fèi)用；本項(xiàng)目延期服務(wù)費(fèi)949.6萬元，截至2017年4月國源公司共支付251.2萬元，剩余698.4萬元。經(jīng)雙方協(xié)商確定從2017年5月起每月支付前期欠款30萬元，共9個(gè)月，2018年春節(jié)前一次性支付200萬元；其余條款內(nèi)容均應(yīng)參照原委托監(jiān)理合同條款。2017年11月24日，養(yǎng)生中心通過竣工驗(yàn)收，并于2018年1月24日辦理了竣工驗(yàn)收備案手續(xù)，該養(yǎng)生中心竣工的總建筑面積為15917.12平方米。
2018年4月19日，國源公司向江南公司發(fā)出工程聯(lián)系單，載明：目前象山希爾頓度假酒店工程尚處于方案調(diào)整階段，鑒于我司與貴司簽訂監(jiān)理補(bǔ)充合同即將臨近尾聲，現(xiàn)針對(duì)現(xiàn)狀，酒店工程項(xiàng)目的監(jiān)理工作暫停，同時(shí)要求貴司將酒店及養(yǎng)生中心的全部資料移交我司，以便我司建立健全檔案室。監(jiān)理服務(wù)工作于2018年4月18日截止，監(jiān)理資料交接、移交工作于5月18日前完成。2018年5月18日，江南公司將相關(guān)資料移交國源公司。
后江南公司與國源公司就終止監(jiān)理合同、支付監(jiān)理服務(wù)費(fèi)用等問題進(jìn)行協(xié)商，并擬定了合同終止協(xié)議，但國源公司未蓋章確認(rèn)。2018年8月8日，江南公司委托浙江杭天信律師事務(wù)所向國源公司發(fā)出律師函一份，要求江南公司于2018年8月15日前書面復(fù)函確認(rèn)是否簽署合同終止協(xié)議。2018年9月，雙方簽訂了《終止協(xié)議》一份，明確同意終止雙方簽訂的六個(gè)合同，合同總價(jià)為1605.6萬元，最終結(jié)算款為1375.4萬元，已支付1056.4萬元，剩余款為319萬元（委托監(jiān)理合同：合同金額648萬元，結(jié)算款417.8萬元，已支付388.8萬元；2014年的監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議：合同金額251.2萬元，結(jié)算款251.2萬元，已支付251.2萬元；2015年4月19日的監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議：合同金額259.2萬元，結(jié)算款259.2萬元，已支付210萬元；2016年4月19日監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議：合同金額259.2萬元，結(jié)算款259.2萬元，已支付200萬元；2017年4月19日監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議：合同金額180萬元，結(jié)算款180萬元，已支付0元；護(hù)岸建設(shè)工程委托監(jiān)理合同：合同金額8萬元，結(jié)算款8萬元，已支付6.4萬元），合同并約定：合同終止后，原合同不再對(duì)雙方具有法律約束力，原合同涉及雙方的權(quán)利義務(wù)隨合同終止即行終止消滅，合同終止時(shí)間定為最終結(jié)算款全部付清，否則仍按照原合同條款執(zhí)行；國源公司在簽署本協(xié)議后于2018年12月15日前向江南公司付清剩余服務(wù)費(fèi)319萬元，此費(fèi)用付清后國源公司不對(duì)江南公司負(fù)有任何其他債務(wù)；2018年10月15日前支付269萬元，江南公司有義務(wù)向國源公司提供一切關(guān)于原合同的資料，并歸還國源公司已提供的一切相關(guān)資料，且江南公司配合國源公司完成當(dāng)?shù)卣翱诘瘸蜂N、解除相關(guān)備案資料手續(xù)后，2018年12月15日前支付50萬元；本協(xié)議簽訂后，雙方互相放棄向?qū)Ψ教岢鏊髻r和其他一切權(quán)利請(qǐng)求。協(xié)議簽訂后，國源公司未履行付款義務(wù)。
另查明，寧波三立置業(yè)有限公司（于2019年3月15日更名為寧波三立經(jīng)控實(shí)業(yè)有限公司）為國源公司的股東之一，股份占95%，成立于2009年5月19日，經(jīng)營范圍為房地產(chǎn)開發(fā)等，并投資寧波海祥置業(yè)有限公司、寧波三立海城置業(yè)有限公司、寧波明珠島建設(shè)開發(fā)有限公司等企業(yè)。
又查明，施工過程中，江南公司被國源公司評(píng)選為2014年度先進(jìn)單位，被寧波三立置業(yè)有限公司評(píng)選為2015年“優(yōu)秀合作伙伴”。2017年12月21日，國源公司向江南公司發(fā)出《表揚(yáng)信》一封，載明：由貴司承擔(dān)的我司象山希爾頓度假酒店工程項(xiàng)目（養(yǎng)生中心項(xiàng)目）監(jiān)理工作中，貴司負(fù)責(zé)人粘成利同志，能克服項(xiàng)目建設(shè)過程中工期緊、精裝項(xiàng)目種類繁瑣、景觀等方案調(diào)整等種種因素，尤其在2017年底前面臨竣工驗(yàn)收、養(yǎng)生中心開業(yè)等因素。而貴司項(xiàng)目部整體監(jiān)理人員在項(xiàng)目負(fù)責(zé)人粘成利的帶領(lǐng)下，仍能及時(shí)、有效、圓滿地完成了各項(xiàng)工作任務(wù)。至此，特向貴司粘成利同志及項(xiàng)目部全體監(jiān)理人員表示衷心地感謝和誠摯地問候等內(nèi)容。
本案審理過程中，國源公司向一審法院提出江南公司移交的資料存在制作不規(guī)范、資料缺項(xiàng)等問題。一審法院為妥善處理雙方爭(zhēng)議，要求國源公司明確具體問題后，與江南公司進(jìn)行協(xié)商。2019年12月30日，經(jīng)雙方洽商，國源公司認(rèn)為江南公司補(bǔ)交的資料除存在以下問題外，對(duì)其他資料不持異議：項(xiàng)目負(fù)責(zé)人鄒建華、陳現(xiàn)生的相關(guān)資料與事實(shí)不符；智能化、節(jié)能專業(yè)、電梯專業(yè)監(jiān)理實(shí)施細(xì)則未與案涉工程實(shí)際相結(jié)合；主體結(jié)構(gòu)部分評(píng)估報(bào)告與事實(shí)不符，施工過程中的重大變更均未提及；未提交幕墻現(xiàn)場(chǎng)檢查報(bào)告和階段性驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。
一審法院認(rèn)為，本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：一是案涉三份監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議能否被撤銷、變更；二是委托合同終止協(xié)議是否應(yīng)繼續(xù)履行，是否存在可變更的事由；三是監(jiān)理服務(wù)費(fèi)的付款條件是否已成就。對(duì)此，該院評(píng)析如下：
關(guān)于爭(zhēng)點(diǎn)一。國源公司要求撤銷、變更案涉三份監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議的請(qǐng)求不成立，理由如下：1.國源公司請(qǐng)求撤銷、變更的三份監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議分別簽訂于2015年4月19日、2016年4月19日、2017年4月19日，而根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十五條第一項(xiàng)“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)”、《中華人民共和國民法總則》第一百五十二條第一款第一項(xiàng)“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起三個(gè)月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)”的規(guī)定，上涉三份監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議均已超過一年除斥期間，故其撤銷權(quán)消滅。2.國源公司主張江南公司存在擅自更換監(jiān)理人員、監(jiān)理人員未按出勤、總監(jiān)違約兼職等違約行為。此系江南公司履約行為，國源公司可按約主張違約責(zé)任，但不能成為其請(qǐng)求撤銷、變更合同的事由。3.國源公司主張案涉工程存在停工的情形，江南公司沒有提供相應(yīng)的監(jiān)理服務(wù)，其收取的報(bào)酬與付出相比顯失公平。首先，國源公司未舉示證據(jù)證明案涉工程的停工系江南公司的原因所致，故根據(jù)雙方簽訂的委托監(jiān)理合同“如因非監(jiān)理人原因?qū)е卤O(jiān)理服務(wù)期超過30個(gè)月的，委托人同意按以下的計(jì)算方法支付附加工作報(bào)酬：附加工作報(bào)酬＝附加工作日數(shù)×合同報(bào)酬（648萬元）÷監(jiān)理服務(wù)日數(shù)（28個(gè)月÷30日）”的約定，國源公司仍應(yīng)按約支付江南公司停工期間的監(jiān)理服務(wù)費(fèi)；其次，國源公司稱案涉工程的園林客房項(xiàng)目于2014年4月18日停工，地下車庫項(xiàng)目于2014年8月停工，養(yǎng)生中心項(xiàng)目于2014年9月停工，案涉工程于2015年5月全線停工，而其與江南公司簽訂監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議的時(shí)間分別是2014年、2015年4月19日、2016年4月19日、2017年4月19日，多是在案涉工程停工后與江南公司簽訂監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議，其與江南公司議定監(jiān)理服務(wù)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)本就考慮到了停工的因素，現(xiàn)國源公司以此為由主張顯失公平予以撤銷、變更，該院難以支持；再次，2014年的監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議已全部履行完畢，2015年4月19日、2016年4月19日的監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議也已大部分履行，可見，國源公司在履行監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議過程中，并不認(rèn)為監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議存在顯失公平的情形。綜上，國源公司要求撤銷、變更三份監(jiān)理委托服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議的請(qǐng)求，無事實(shí)和法律依據(jù)，一審法院不予支持。
關(guān)于爭(zhēng)點(diǎn)二。國源公司要求變更委托合同終止協(xié)議的請(qǐng)求亦不成立，理由如下：1.自2018年5月18日江南公司將相關(guān)資料移交國源公司至雙方簽訂委托合同終止協(xié)議，國源公司有近4個(gè)月時(shí)間對(duì)江南公司履行監(jiān)理合同的情況進(jìn)行了解、核實(shí)，一審法院不認(rèn)為國源公司與江南公司簽訂委托合同終止協(xié)議時(shí)處于危困狀態(tài)；2.國源公司成立于2010年4月12日，案涉工程開始于2011年，國源公司稱其當(dāng)時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)尚情有可原，但委托合同終止協(xié)議簽訂于2018年9月，距其成立已超9年，且其主要股東寧波三立置業(yè)有限公司成立于2009年5月19日，投資多家房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，國源公司再稱其缺乏經(jīng)驗(yàn)，一審法院實(shí)難采信；3.如上所述，案涉工程停工的事實(shí)不構(gòu)成減少監(jiān)理服務(wù)費(fèi)的事由，國源公司又主張江南公司存在擅自更換監(jiān)理人員、監(jiān)理人員未按出勤、總監(jiān)違約兼職等違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)雙方簽訂的委托監(jiān)理合同第四部分“監(jiān)理合同補(bǔ)充協(xié)議條款”2.1.5條“中標(biāo)人的監(jiān)理班子必須按資格預(yù)審時(shí)提供的機(jī)構(gòu)人員一覽表中承諾的人員名單及指紋考勤核對(duì)無誤到位，不得中途隨意更換（未列入此一覽表但系工程施工必須的主要管理人員同此規(guī)定）；以后無論何種情況導(dǎo)致監(jiān)理班子到位率達(dá)不到招標(biāo)文件規(guī)定的到位率要求的，建設(shè)單位即有權(quán)沒收合同履約保證金50%，并按以下措施同時(shí)并行處罰（無沖突）：總監(jiān)、總監(jiān)代表及其他管理人員以及監(jiān)理現(xiàn)場(chǎng)書面和指紋簽到無誤管理為準(zhǔn)，總監(jiān)或總監(jiān)代表到位率必須在每月30日歷天的100%，每少一天按2000元／天處罰，其他監(jiān)理班子成員的個(gè)人到位率為每月30日歷天的80%以上，每人每少一天記工作失職一次”、第5.1條“監(jiān)理工作失職、違約單證按每周進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，由委托人經(jīng)辦填寫，監(jiān)理單位總監(jiān)或總監(jiān)代表簽認(rèn)后存檔”的約定，國源公司應(yīng)向一審法院提交監(jiān)理人員的考勤記錄，其僅舉示監(jiān)理例會(huì)簽到表不足以證明其主張。且雙方在委托合同終止協(xié)議中已對(duì)原約定的監(jiān)理服務(wù)費(fèi)金額作了調(diào)整，此系雙方充分考慮了江南公司在履約過程中的付出的成本、工作表現(xiàn)等因素確定的金額，雙方亦在委托合同終止協(xié)議中明確表示放棄對(duì)對(duì)方進(jìn)行索賠的權(quán)利，現(xiàn)國源公司單以江南公司的部分履約行為主張委托合同終止協(xié)議顯失公平，缺少事實(shí)和法律依據(jù)。因此，對(duì)國源公司要求變更委托合同終止協(xié)議的請(qǐng)求，一審法院不予支持。
關(guān)于爭(zhēng)點(diǎn)三。國源公司辯稱江南公司移交的監(jiān)理資料不全，不符合約定的付款條件。委托合同終止協(xié)議僅約定江南公司有義務(wù)向國源公司提供一切關(guān)于原合同的資料，并歸還國源公司已提供的一切相關(guān)資料，并未明確江南公司提供資料的具體范疇、要求，現(xiàn)雙方對(duì)此發(fā)生爭(zhēng)議，不應(yīng)簡(jiǎn)單地理解江南公司未按國源公司要求提供資料，即不滿足支付50萬元尾款的條件。根據(jù)一審法院查明的事實(shí)，江南公司已于2018年5月18日將案涉監(jiān)理資料移交國源公司，雙方并約定于2018年12月15日前國源公司將剩余款項(xiàng)支付給江南公司。目前沒有證據(jù)顯示國源公司在接收監(jiān)理資料時(shí)曾提出異議或在本案訴訟前曾要求江南公司進(jìn)行補(bǔ)正。現(xiàn)國源公司僅對(duì)少部分監(jiān)理資料提出異議，即使如國源公司的主張，江南公司移交的資料存在相關(guān)問題，亦僅屬履行瑕疵，國源公司可要求江南公司進(jìn)行補(bǔ)正等方式進(jìn)行完善，其以此為由拒絕付款明顯有違比例原則，故一審法院對(duì)國源公司的上述意見不予采納。監(jiān)理資料移交的范疇、要求涉及專業(yè)問題，不宜在本案中處理，雙方可另行厘直。
綜上所述，委托合同終止協(xié)議系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，當(dāng)事人均應(yīng)按約履行。委托合同終止協(xié)議約定國源公司于2018年12月15日前付清監(jiān)理服務(wù)費(fèi)，但國源公司至今仍未支付，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。江南公司要求國源公司支付監(jiān)理服務(wù)費(fèi)319萬元及利息的請(qǐng)求，符合合同約定和法律規(guī)定，予以支持；國源公司提出的反訴請(qǐng)求，無事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。一審法院依照《中華人民共和國民法總則》第七條、第一百五十一條、第一百五十二條，《中華人民共和國合同法》第四十四條、第五十四條、第五十五條、第六十條，及《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，作出判決：一、寧波國源置業(yè)有限公司于判決生效后十五日內(nèi)支付浙江江南工程管理股份有限公司監(jiān)理服務(wù)費(fèi)319萬元，并自2018年10月16日起至2018年12月15日止以269萬元為基數(shù)，自2018年12月16日起至2019年8月19日止以319萬元為基數(shù)按中國人民銀行同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付利息損失，自2019年8月20日起至實(shí)際履行之日止以319元為基數(shù)（判決后部分履行的，以未履行金額為基數(shù)）按同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)付利息損失；二、駁回寧波國源置業(yè)有限公司的反訴請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條及相關(guān)司法解釋之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費(fèi)32345元，保全費(fèi)5000元，合計(jì)37345元，由寧波國源置業(yè)有限公司承擔(dān)；反訴案件受理費(fèi)28371元，由寧波國源置業(yè)有限公司承擔(dān)。
二審中，雙方當(dāng)事人均未提交新的證據(jù)。
本院對(duì)一審法院認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)
判決結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)32345元，由上訴人寧波國源置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決
合議庭
審判長孫長虎
審判員黃永森
審判員鄭輝
二〇二〇年六月三日
代書記員項(xiàng)凌燕
判決日期
2020-07-29
