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雙興公司上訴請求：1.請求依法撤銷黑龍江省大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2019）黑0604民初5932號民事判決；2.彤名診所支付延期給付工程款違約金16060元；3.彤名診所支付拖欠工程款違約金31900元；4.一審、二審訴訟費(fèi)用由彤名診所承擔(dān)。事實(shí)與理由：一、一審法院對合同效力問題認(rèn)定，事實(shí)不清證據(jù)不足，沒有查明彤名診所是否構(gòu)成善意相信且無過錯。行為人無代理權(quán)，合同責(zé)任個人承擔(dān)。其私拿單位公章與彤名診所在大慶私簽合同，雙興公司沒有參與該工程施工，對工程材料設(shè)備的購買，款項的用途與支配，履行過程雙興公司都不知情。（有彤名診所提供的王麗娟院長與雙興公司的錄音足以反證，雙興公司對合同的簽署，不知情、沒參與、不追認(rèn)）合同第13條本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份，自雙方簽字蓋章之日起生效”即合同的生效，既要蓋章同時還要求合同一方主體對應(yīng)的法定代表人或授權(quán)的委托代理人在合同上簽字，（一方有權(quán)簽字主體當(dāng)然是法定代表人）只有在簽字與蓋章均具備的條件下，該合同方可生效。合同中雙興公司沒有在法定代表人處簽字，行為人沒有法人代表的授權(quán)委托書，其在合同委托代理人一欄處簽字無效。彤名診所對行為人主體身份失察，違反合同義務(wù)，主觀非善意且存在過錯，合同對雙興公司不產(chǎn)生法律效力。彤名診所沒有盡到審慎注意義務(wù)，主觀上存在重大過錯。彤名診所沒有按照合同約定第6條第5項“合同款按約定的賬號匯款，乙方出示財務(wù)收據(jù)”雙興公司財務(wù)沒有收到工程款，收款人的收條沒有蓋雙興公司的財務(wù)章，彤名診所在沒有收到財務(wù)收據(jù)情況下，即給行為人的手機(jī)支付寶匯工程款，這明顯違反了合同約定，超出了財務(wù)制度低限度的防范認(rèn)知和善意信任，彤名診所是非善意相對人，沒有盡到審慎注意義務(wù)，且主觀上存在重大過錯，雙興公司認(rèn)為本合同不構(gòu)成表見代理，雙興公司不是合同責(zé)任承擔(dān)主體。行為人未盡到善良代理義務(wù)，彤名診所亦明知行為人的代理行為存在重大瑕疵。雙興公司的合同報價為348103元，行為人私下與彤名診所簽訂合同款22萬元，另贈送兩臺手術(shù)床價值17000元，讓利和贈與金額合計為145103元，讓利達(dá)40%，行為人與彤名診所的合同行為明顯違背了善意的交易習(xí)慣，惡意的低價合同，無利潤可談，工期短，一旦甲方不按期付款將導(dǎo)致落入商業(yè)陷阱構(gòu)成合同違約，對雙興公司權(quán)利造成損害，本合同的本質(zhì)特征是以優(yōu)惠讓利為名，行損人利己之實(shí)，彤名診所是最大的受益者。行為人沒忠實(shí)維護(hù)雙興公司的利益，根本不能承載誠信履約責(zé)任，違背誠實(shí)信用原則，背離民法代理制度的基本宗旨，合同不是雙興公司的真實(shí)意思表示，請二審法院撤銷一審法院民事判決。二、一審法院審理認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足。1.合同總價款為230800元，2019年5月2日雙興公司與彤名診所簽訂工程合同價款為220000元整，經(jīng)甲方同意又增加ＦＦＵ凈化設(shè)備，行為人墊付貨款10800元購買ＦＦＵ并運(yùn)到施工現(xiàn)場，彤名診所沒有給付貨款，也沒有給付施工費(fèi)，此增項不在合同報價明細(xì)清單內(nèi)，彤名診所應(yīng)給付10800元ＦＦＵ設(shè)備款，（有彤名診所王麗娟與行為人田野錄音為證）。2.雙興公司已收工程款合計：157000元，（2019年5月2日，77000元，2019年5月26日，30000元，2019年5月30日，50000元），有收付款憑證。3.被上訴人欠付工程款73800元，（238000減去157000）。4.關(guān)于一審法院認(rèn)定彤名診所進(jìn)場后分多次支付工程款198710元，與事實(shí)不符。其一，6500元ＦＦＵ施工費(fèi)，因此款是增項ＦＦＵ設(shè)備的施工費(fèi)，彤名診所沒有給付施工費(fèi)，此款也不在合同報價明細(xì)清單內(nèi)，收條沒有蓋章確認(rèn)。其二，157000元，雙興公司已收款。其三，35210元，是彤名診所直接支付的施工費(fèi)，設(shè)備款，雙興公司沒有收到此款，也沒有在收條上蓋章確認(rèn)。其四，關(guān)于192210元收條，只有行為人田野簽字，沒有蓋章確認(rèn)，對雙興公司沒有約束力，此款包含157000元＋35210元。其五，關(guān)于7860元ＦＦＵ施工費(fèi)（6500施工費(fèi)＋1360配件），與第4項包含項6500施工費(fèi)重復(fù)，不應(yīng)再次計算。其六，關(guān)于贈送兩臺手術(shù)床17000元，贈與行為。三、一審法院判決雙興公司返還彤名診所未完成工作量價款69394元，認(rèn)定的事實(shí)不清，適用法律錯誤。未完成工作量69394元，經(jīng)認(rèn)定無爭議未完成工作量45354元，對贈送兩臺手術(shù)床17000元，7860元ＦＦＵ施工費(fèi)有爭議。雙興公司認(rèn)為，未完成的工作量是合同報價明細(xì)內(nèi)未采購產(chǎn)品清單，增項ＦＦＵ設(shè)備及施工不在報價明細(xì)清單內(nèi)，彤名診所沒有給付ＦＦＵ設(shè)備款，也沒有給付ＦＦＵ的施工費(fèi)，彤名診所自己施工理應(yīng)承擔(dān)7860元ＦＦＵ施工費(fèi)。贈送的2臺手術(shù)床17000元是贈與行為，依據(jù)合同法第186條，贈與財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移前，可以撤銷贈與。雙興公司行使撤銷權(quán)。雙興公司認(rèn)為，合同履行應(yīng)遵守誠實(shí)信用、公平、等價有償原則。未完成的工作量69394元減去贈與兩臺手術(shù)床17000元減去7860元ＦＦＵ施工費(fèi)，實(shí)際未完成工作量是44534元。雙興公司認(rèn)為，雙方履行合同應(yīng)遵守公平性原則。未完成的工作量是由于彤名診所違反合同約定，拒絕按期足額支付工程款所造成，因存在彤名診所拖欠工程款的問題，未完成的工作量是未給付的工程款，如果彤名診所遵守合同約定，按期足額支付工程款就不會產(chǎn)生未完成的工作量。雙興公司（合同乙方）享有合同報價權(quán)，享有施工運(yùn)營成本、利潤的權(quán)利，彤名診所是違約方，不應(yīng)享有報價權(quán)，采購未完成工作量的設(shè)備，應(yīng)按實(shí)際發(fā)生的廠家的出廠價計算。雙興公司在一審中已提出廠家報價單。四、一審法院認(rèn)定彤名診所不存在違約，也不存在拖欠進(jìn)度款的問題，事實(shí)不清，證據(jù)不足。彤名診所提供的證據(jù)證明2019年5月24日開始施工，材料、人員、到達(dá)現(xiàn)場既日起算35天內(nèi)完成工程施工。合同約定第6條第2項“乙方材料工人進(jìn)入現(xiàn)場施工7日內(nèi)甲方向乙方支付工程款35%即人民幣77000元整”彤名診所于2019年5月26日支付工程款人民幣3000元整，拒絕按期足額支付工程款4700元整。據(jù)此，彤名診所違反合同約定按工程進(jìn)度累計（截止2019年5月30日）合同約定第6條：第1項，2019年5月2日合同簽定后甲方支付款35%即77000元；第2項，2019年5月26日，乙方材料工人進(jìn)場施工甲方支付款35%即77000元；第3項，2019年5月30日乙方墻板結(jié)構(gòu)完成3日后甲方支付款20%即44000元；彤名診所應(yīng)按合同約定按期足額支付工程進(jìn)度款198000元，而彤名診所實(shí)際（分三項）支付工程進(jìn)度款157000元。彤名診所拒絕按期足額支付工程進(jìn)度款41000元整。據(jù)此，彤名診所違反合同約定。2015年5月30日起，彤名診所明示拒絕按期足額支付工程款，造成雙興公司不能按時訂購設(shè)備，現(xiàn)場停工、工人待工，延誤工期。彤名診所又自行組織施工，6月21日彤名診所取代雙興公司直接向廠家匯款10210元采購設(shè)備，6月22日至6月27日彤名診所取代雙興公司直接支付現(xiàn)場施工人工費(fèi)合計25000元，其讓現(xiàn)場工人寫收條并注明抵消雙興公司工程進(jìn)度款。截止2019年6月28日施工期限屆滿之前，彤名診所拖欠工程款73800元，雙興公司認(rèn)為，在合同履行期限屆滿之前，彤名診所主觀惡意，單方面毀約行為從根本上構(gòu)成預(yù)期違約，致使合同履行不能，彤名診所違反合同約定，應(yīng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。2019年6月28日合同履行期限屆滿之前，彤名診所拒絕按期足額支付47000元工程款，依據(jù)合同約定第10條承擔(dān)違約責(zé)任。2019年5月26日（應(yīng)付工程款日）-2019年8月8日（工程完工日）共計73天＊220元／日，彤名診所應(yīng)支付延期給付工程款違約金16060元。彤名診所拖欠合同工程款73800元，依據(jù)合同約定第10條承擔(dān)違約責(zé)任，2019年8月8日（工程完工日）-2019年12月31日（訴訟判決日），共計145天＊220元／日，彤名診所應(yīng)支付拖欠工程款違約金31900元。五、一審法院判決雙興公司存在根本性違約（逾期40天），事實(shí)不清，適用法律錯誤。彤名診所預(yù)期違約，造成雙興公司不能按期訂購設(shè)備，停工，工期延誤，依法承擔(dān)違約責(zé)任。合同履行期限（2019年6月28日）屆滿之后，彤名診所拒絕繼續(xù)履行合同，因其違約在先，按未完成工作量采購設(shè)備，自行組織施工安裝，責(zé)任自負(fù)，雙興公司沒有逾期違約40天，不承擔(dān)8800元損失賠償金。同時，合同約定第4條施工工期，第2項，遇有以下情況之一者，則工期順延，第4款“甲方不按工期支付工程款”依據(jù)合同約定第8條雙方責(zé)任，第1項甲方責(zé)任，第4款“按合同約定如期支付工程款，因延期付款造成乙方停工，此期間除外”綜上所述，請求二審法院依法維護(hù)雙興公司的合法權(quán)益。 彤名診所辯稱，彤名診所在履行合同當(dāng)中不存在雙興公司所說的延期支付工程款的情況發(fā)生，彤名診所在支付工程款198710元已經(jīng)超過了雙興公司的實(shí)際工作量，計算在一審的時候，庭審中已經(jīng)與雙興公司經(jīng)過對賬核實(shí)，請求駁回雙興公司的支付工程款及違約金的訴訟請求。另外我方認(rèn)為一審判決事實(shí)清楚，涉及的款項共計三筆，均是由庭審過程當(dāng)中經(jīng)過與雙興公司對賬和相關(guān)證據(jù)直接計算出來的。另外根據(jù)雙興公司的上訴狀，說其員工也是雙興公司法人的兒子田野在一審的證據(jù)中體現(xiàn)出田野是該公司的員工及委托代理人，其代表公司收取工程款完全符合法律規(guī)定。所以彤名診所認(rèn)為原審判決事實(shí)清楚，請求駁回雙興公司的訴訟請求，維持原判。 彤名診所向一審法院起訴請求：1．請求判令雙興公司立即返還工程款51676元；2.請求判令雙興公司賠償彤名診所停業(yè)期間經(jīng)濟(jì)損失28800元；3.訴訟費(fèi)用由雙興公司承擔(dān)。 雙興公司向一審法院反訴請求：1.支付手術(shù)室測量、咨詢、施工組織設(shè)計費(fèi)48000元；2.行為人田野無代理權(quán)；3.駁回彤名診所提出延誤工期停業(yè)損失賠償請求；4.支付延期給付工程款違約金16060元；5.支付拖欠工程款違約金31900元；6.本案的本訴與反訴的訴訟費(fèi)由彤名診所承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2019年5月2日彤名診所與雙興公司簽訂工程承包合同，約定由雙興公司承包三間手術(shù)室裝修工程，工程總價款為220000元，工期約定為35天完成施工。雙興公司進(jìn)場施工后彤名診所先后分多次支付了工程款198710元，雙興公司收到款項后未按照合同約定完成的工作，經(jīng)彤名診所催告后仍未履行合同義務(wù)。在未完成量中雙方對以下未完成工作量無異議，但雙興公司單價有異議。一是凈化燈（600＊600，40瓦，數(shù)量為30個），二是凈化燈（1200＊300，40瓦，數(shù)量為30個），三是輸液導(dǎo)軌（數(shù)量為6個），四是吊架（數(shù)量6），五是醫(yī)用自動感應(yīng)門（2100＊1400，數(shù)量為3個），六是污物洗池（四聯(lián)不銹鋼304，數(shù)量1），七是自動感應(yīng)洗手池（2人位304，數(shù)量為1），八是新風(fēng)換氣機(jī)（400風(fēng)量，數(shù)量3），九是排風(fēng)箱（500風(fēng)量，數(shù)量為3）。雙方有爭議的工作量，一是綜合電動手術(shù)床（2臺，單價為8500元，總價為17000元）二是ＦＦＵ配件及施工費(fèi)（配件價款1360元，施工費(fèi)6500元）。彤名診所主張因雙興公司延期施工導(dǎo)致彤名診所停業(yè)期間經(jīng)濟(jì)損失，并要求賠償28800元?，F(xiàn)彤名診所訴至法院。 一審法院認(rèn)為，依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面適當(dāng)履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。關(guān)于合同的效力問題。本案中，合同中有雙興公司單位公章，合同中并未約定法定代表人簽字是合同成立和生效的必要條件，且在履行過程中，其員工田野在其出具的收條上蓋有雙興公司的公章，彤名診所有正當(dāng)理由相信其員工田野是履行職務(wù)行為，該合同依法成立，對雙方具有約定力。故對雙興公司關(guān)于行為人田野無代理權(quán)的訴請不予支持。關(guān)于無爭議工作量價款確定的問題。彤名診所主張按照雙興公司的個別報價＊6.3折，雙興公司主張按照廠家的報價＊6.3折。本案所涉及的價款應(yīng)當(dāng)按照雙方合同約定的價格即雙興公司的個別報價＊6.3折計算。經(jīng)計算為44534元。關(guān)于有爭議的工作量的問題。彤名診所主張該工作是在合同履行過程中，經(jīng)雙方協(xié)商所增加的量，雙興公司未完成應(yīng)當(dāng)返還該工作的對應(yīng)價款。雙興公司則主張該增加量對其無約束力，是行為人田野的個人行為，是贈與行為，應(yīng)當(dāng)適用贈與的相關(guān)法律規(guī)定。一審法院根據(jù)合同的簽訂及合同的履行過程中，均由田野辦理簽字，且蓋有雙興公司單位公章，根據(jù)相關(guān)證據(jù)內(nèi)容，故對該工作量認(rèn)定為包含在合同中，不屬于贈與行為。其中兩套電動綜合手術(shù)床17000元，ＦＦＵ施工費(fèi)和設(shè)備款7860元。關(guān)于彤名診所主張的損失賠償問題。根據(jù)雙方簽訂的合同第十條違約責(zé)任條款及相關(guān)的證據(jù)，認(rèn)定乙方存在根本違約，且其已逾期40天以上。故一審法院依法支持該訴請。按照220000元＊千分之一＊40天＝8800元。關(guān)于彤名診所是否存在違約的問題。彤名診所已按照合同的約定于合同簽訂的當(dāng)日支付約定的款項。關(guān)于是否存在其他付款逾期問題，雙興公司應(yīng)當(dāng)舉證證明相應(yīng)的進(jìn)度情況，現(xiàn)雙興公司并未舉出相應(yīng)的證據(jù)加以證明，故一審法院認(rèn)定，彤名診所不存在違約。也不存在拖欠進(jìn)度款的問題。關(guān)于雙興公司所主張的支付手術(shù)室測量、咨詢、施工組織設(shè)計費(fèi)48000元。因以上行為是履行合同的構(gòu)成部分，合同當(dāng)中并未約定單獨(dú)支付上述款項。故對該主張不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條之規(guī)定，判決如下：一、雙興公司于本判決生效后十日內(nèi)一次性返還彤名診所未完成工作量的價款69394元；二、雙興公司于本判決生效后十日內(nèi)一次性賠償彤名診所損失賠償金8800元；三、駁回雙興公司的全部反訴請求。案件受理費(fèi)906元，已減半收取，由雙興公司承擔(dān)880元，由彤名診所承擔(dān)26元。反訴費(fèi)1100元，由雙興公司承擔(dān)。 本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請求提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。雙興公司向本院提交以下證據(jù)：證據(jù)一、支付寶對賬單一份，金額合計157000元，欲證明彤名診所支付田野工程款共計157000元，并非198710元。彤名診所質(zhì)證稱，對該份證據(jù)的真實(shí)性無異議，對證明的問題有異議。在一審中我方已經(jīng)將全部的收款票據(jù)及轉(zhuǎn)賬記錄提交法院，其中確實(shí)有一部分是支付寶轉(zhuǎn)賬，在證據(jù)中還有雙興公司的員工田野收取的款項，合計198710元。在一審?fù)彆r，雙興公司已經(jīng)認(rèn)可該數(shù)字。另外，在198710元當(dāng)中有我方代替雙興公司直接支付給雙興公司施工隊的工人工資，因其工作人員田野在履行施工合同時因其他原因未向施工人員進(jìn)行結(jié)款，經(jīng)過與田野和雙興公司的溝通，同意我方直接在合同范圍內(nèi)直接支付給施工人員，彤名診所共計支付的款項為198710元，均有收條及轉(zhuǎn)賬記錄為憑證，收款人均是雙興公司。本院認(rèn)為，對該證據(jù)予以確認(rèn)。 本院二審認(rèn)定事實(shí)：雙方有爭議的工作量，ＦＦＵ配件及施工費(fèi)（配件價款1360元，施工費(fèi)6500元），其中施工費(fèi)6500元與王勝臣為彤名診所出具的收條中的施工款6500元為同一筆款項，該筆款項已經(jīng)計算在彤名診所已付工程款198710元內(nèi)。另一審認(rèn)定“工期約定為35天完成施工”錯誤，本院對此予以糾正，應(yīng)為：從材料人員到達(dá)現(xiàn)場即日起算35天內(nèi)完成工程施工。本院認(rèn)定的其他事實(shí)與原審判決認(rèn)定的事實(shí)一致

一、維持黑龍江省大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2019）黑0604民初5932號民事判決第二項； 二、變更黑龍江省大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2019）黑0604民初5932號民事判決第一項為：黑龍江雙興醫(yī)用凈化工程有限公司于本判決生效后十日內(nèi)一次性返還大慶市讓胡路區(qū)彤名醫(yī)療美容診所未完成工作量的價款62894元; 三、駁回黑龍江雙興醫(yī)用凈化工程有限公司的原審反訴請求。 一審案件受理費(fèi)906元，已減半收取，由黑龍江雙興醫(yī)用凈化工程有限公司承擔(dān)807元，由大慶市讓胡路區(qū)彤名醫(yī)療美容診所承擔(dān)99元。反訴費(fèi)1100元，由黑龍江雙興醫(yī)用凈化工程有限公司承擔(dān)。二審案件受理費(fèi)999元，由黑龍江雙興醫(yī)用凈化工程有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

2020-10-30