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中新華都公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)原判，依法改判支持中新華都公司的訴訟請(qǐng)求；2.一、二審訴訟費(fèi)由中建云城公司負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：一、一審按90天計(jì)算監(jiān)理費(fèi)用不當(dāng)。1.案涉三方協(xié)議明確約定中新華都公司與平臺(tái)街道辦事處所簽監(jiān)理合同由中建云城公司代為履行并支付監(jiān)理費(fèi)用。平臺(tái)街道辦事處所出具的證明顯示在三方協(xié)議簽訂前中新華都公司履行監(jiān)理義務(wù)的天數(shù)為232天，即實(shí)際監(jiān)理天數(shù)。2.中新華都公司除對(duì)樁基進(jìn)行監(jiān)理外，亦對(duì)樁基檢測(cè)、場(chǎng)區(qū)道路、場(chǎng)區(qū)圍墻、污水管網(wǎng)、辦公用房、職工宿舍等輔助工程進(jìn)行監(jiān)理，并對(duì)第二次開(kāi)工前的圖紙會(huì)審、施工方資質(zhì)和人員配置審查、編制監(jiān)理規(guī)劃等。3.雖然2015年11月3日至2017年5月11日期間工程施工僅打樁基，但工程進(jìn)展緩慢均因資金不到位及周邊群眾關(guān)系協(xié)調(diào)不周等所致，中新華都公司并無(wú)過(guò)錯(cuò)。根據(jù)中新華都公司與平臺(tái)街道辦事處所簽監(jiān)理合同專(zhuān)用條款約定，如因非監(jiān)理方的原因造成工期延長(zhǎng)，應(yīng)按照實(shí)際監(jiān)理天數(shù)支付監(jiān)理費(fèi)用。從2015年11月3日第一次開(kāi)工至2017年5月11日第二次開(kāi)工期間，中新華都公司實(shí)際監(jiān)理期間為548天。二、一審以大氣污染和疫情等因素扣除五個(gè)月的監(jiān)理費(fèi)用錯(cuò)誤。1.雖然治理大氣污染是事實(shí)，但僅需部分揚(yáng)塵工程停工，其他工程仍正常施工，中新華都公司作為監(jiān)理方只要有施工就必須堅(jiān)守崗位履行監(jiān)理義務(wù)。2.商丘疫情防控從2020年1月26日開(kāi)始，本案工程從2020年3月8日陸續(xù)復(fù)工，中新華都公司于2020年2月20日進(jìn)行復(fù)工前準(zhǔn)備工作，疫情對(duì)工程的影響最多只有20天左右。一審以大氣污染和疫情因素扣除5個(gè)月的監(jiān)理費(fèi)用缺少相應(yīng)事實(shí)和法律依據(jù)。三、一審駁回中新華都公司提出的2020年6月30日之后按每日5366.66元支付監(jiān)理費(fèi)的請(qǐng)求不當(dāng)。本案工程尚未完工，中新華都公司仍需繼續(xù)履行監(jiān)理義務(wù)，一審認(rèn)定2017年5月11日之后應(yīng)按監(jiān)理備案書(shū)上的數(shù)據(jù)推算每天應(yīng)按4740.5元計(jì)算監(jiān)理費(fèi)用，一審法院亦可以按2020年6月30日之后，按每天4750.5元計(jì)算監(jiān)理費(fèi)用，不應(yīng)駁回中新華都公司的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。 中建云城公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)原判，依法改判；2.本案一、二審訴訟費(fèi)由中新華都公司負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：1.一審對(duì)中新華都公司與平臺(tái)街道辦事處所簽監(jiān)理合同已解除的事實(shí)未予認(rèn)定不當(dāng)。和悅社區(qū)安置項(xiàng)目一期工程規(guī)劃設(shè)計(jì)發(fā)生重大改變，并于2015年底停止實(shí)施，2016年12月2日經(jīng)商丘規(guī)劃委員會(huì)研究決定修改并重新設(shè)計(jì)，項(xiàng)目重新命名為和悅社區(qū)二期項(xiàng)目，并對(duì)該項(xiàng)目的監(jiān)理工作重新招標(biāo)，至此，原一期項(xiàng)目所簽監(jiān)理合同已經(jīng)解除。2.和悅社區(qū)一期樁基工程監(jiān)理費(fèi)計(jì)算方式和依據(jù)錯(cuò)誤。因一期工程僅施工樁基部分，監(jiān)理費(fèi)用應(yīng)按實(shí)際監(jiān)理工作量及合同約定的計(jì)價(jià)方式結(jié)算，監(jiān)理合同對(duì)監(jiān)理費(fèi)的計(jì)價(jià)約定了工程面積和單價(jià)，并未單獨(dú)約定樁基施工的監(jiān)理費(fèi)用，且一期工程招標(biāo)公告中載明樁基工程期限為60天，一審按90天計(jì)算監(jiān)理期間明顯不當(dāng)。3.雙方關(guān)于和悅社區(qū)二期工程監(jiān)理合同無(wú)效，一審所計(jì)算的二期工程監(jiān)理費(fèi)用沒(méi)有依據(jù)。中新華都公司并未參與二期工程招投標(biāo)，雙方之間監(jiān)理合同違背法律強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為無(wú)效合同。中新華都公司雖實(shí)際參與了二期項(xiàng)目的監(jiān)理，應(yīng)參照榮泰公司的中標(biāo)價(jià)格按監(jiān)理面積計(jì)算監(jiān)理費(fèi)用。 雙方針對(duì)對(duì)方的上訴均作出了否定答辯。 中新華都公司一審訴訟請(qǐng)求：判令中建云城公司支付2020年6月30日之前監(jiān)理費(fèi)10832656.36元，之后監(jiān)理費(fèi)按每日5706.6元計(jì)算至付清之日。 一審法院查明事實(shí)：商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)平臺(tái)街道辦事處和悅社區(qū)建設(shè)項(xiàng)目監(jiān)理工作進(jìn)行公開(kāi)招投標(biāo)活動(dòng)，中標(biāo)單位系中新華都公司和河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司。中新華都公司中標(biāo)后于2015年10月30日與商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)平臺(tái)街道辦事處簽訂了《建設(shè)工程監(jiān)理合同》。合同主要約定：1.委托中新華都公司監(jiān)理建筑面積118000平方米，監(jiān)理期限300天，監(jiān)理費(fèi)用1711980元。2.除不可抗力外，因非監(jiān)理人原因?qū)е卤O(jiān)理期限延長(zhǎng)按正常服務(wù)天數(shù)和正常工作薪酬計(jì)算監(jiān)理費(fèi)用。按雙方監(jiān)理合同約定計(jì)算，平均每天監(jiān)理費(fèi)為5706.6元，每平方米監(jiān)理費(fèi)用為14.5元。2015年11月3日案涉工程進(jìn)行了樁基施工。2016年6月25日由于投資主體及投資模式發(fā)生變化，中新華都公司、中建云城公司及平臺(tái)街道辦事處簽訂了《關(guān)于商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)和悅社區(qū)一期監(jiān)理的三方協(xié)議》。主要約定：三方協(xié)議簽訂后由中建云城公司履行上述監(jiān)理合同的相關(guān)內(nèi)容，中建云城公司成為了本案工程的投資主體，監(jiān)理費(fèi)用由中建云城公司負(fù)責(zé)支付。2016年12月2日在商丘城鄉(xiāng)規(guī)劃委員會(huì)第六次會(huì)議上討論決定，對(duì)和悅社區(qū)一期規(guī)劃設(shè)計(jì)方案進(jìn)行修改，經(jīng)重新設(shè)計(jì)重新立項(xiàng)命名為和悅社區(qū)二期。2017年2月監(jiān)理工作重新招標(biāo)，中標(biāo)單位系河南榮泰工程管理有限公司，中標(biāo)價(jià)為每平方米7.92元。中新華都公司未參與此次招標(biāo)，但經(jīng)協(xié)調(diào)把和悅社區(qū)二期劃分為三個(gè)區(qū)域，由河南榮泰工程管理有限公司、河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司、中新華都公司負(fù)責(zé)監(jiān)理工作。河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司與中建云城公司簽訂了監(jiān)理合同并進(jìn)行了備案，備案合同顯示監(jiān)理面積236436平方米，中標(biāo)價(jià)3460563元，工期730天。據(jù)此計(jì)算每天監(jiān)理費(fèi)用為4740.5元，每平方米監(jiān)理費(fèi)用14.636元。中新華都公司、中建云城公司間沒(méi)有簽訂書(shū)面監(jiān)理合同。因工程發(fā)生了重大設(shè)計(jì)變更，變更前中新華都公司負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程是地上11層、無(wú)地下車(chē)庫(kù)，變更后委托中新華都公司監(jiān)理的區(qū)域三工程13棟樓由地上11層變更成地上26層且有地下車(chē)庫(kù)，監(jiān)理面積從118000平方米變更為267470.36平方米，實(shí)際增加監(jiān)理面積149470.36平方米，監(jiān)理期限為730天,參照河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司的監(jiān)理合同計(jì)算，每天監(jiān)理費(fèi)用為5362.59元。2017年5月11日案涉工程重新打樁進(jìn)行施工建設(shè)，施工中中建云城公司支付監(jiān)理費(fèi)102萬(wàn)元。同時(shí)查明，中新華都國(guó)際工程咨詢(xún)有限公司原名稱(chēng)為河南華都工程管理有限公司。 一審法院認(rèn)為，中新華都公司通過(guò)招投標(biāo)中標(biāo)后于2015年10月30日與商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)平臺(tái)街道辦事處簽訂的《建設(shè)工程監(jiān)理合同》，合法有效；案涉工程因設(shè)計(jì)和投資主體發(fā)生重大變化對(duì)監(jiān)理工作重新招標(biāo)，工程監(jiān)理中標(biāo)單位系河南榮泰工程管理有限公司，中新華都公司沒(méi)有進(jìn)行招投標(biāo)，雙方間的監(jiān)理合同違背我國(guó)法律的強(qiáng)制性規(guī)定，為無(wú)效合同。監(jiān)理合同雖為無(wú)效，但中新華都公司實(shí)際進(jìn)行了監(jiān)理工作，中建云城公司應(yīng)支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)。1.和悅社區(qū)一期工程2015年11月3日進(jìn)行了樁基施工，至2017年5月11日案涉工程重新打樁進(jìn)行施工建設(shè)，期限共計(jì)548天。在此期間中新華都公司只對(duì)樁基和附屬設(shè)施進(jìn)行了監(jiān)理工作，按監(jiān)理合同約定的每天監(jiān)理費(fèi)用5706.6元計(jì)算，中建云城公司酌情支付監(jiān)理費(fèi)5706.6元×90天＝513594元。2.和悅社區(qū)二期工程于2017年5月11日重新開(kāi)工建設(shè)，至2020年6月30日計(jì)1129天。雖然和悅社區(qū)二期工程中新華都公司與中建云城公司雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面監(jiān)理合同，但和河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司情形相同，監(jiān)理費(fèi)用中新華都公司參照河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司的標(biāo)準(zhǔn)支付，符合常理。施工期間考慮到政府開(kāi)展大氣污染治理及受到新冠疫情的影響等因素，扣除監(jiān)理天數(shù)150天為適宜。參照河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司監(jiān)理合同約定的價(jià)格計(jì)算每天監(jiān)理費(fèi)用5362.59元，5362.59元×（1129天-150天）＝5249975.6元。以上，兩項(xiàng)監(jiān)理費(fèi)用合計(jì)5763569.6元，扣除中建云城公司已支付監(jiān)理費(fèi)102萬(wàn)元，中建云城公司還應(yīng)支付監(jiān)理費(fèi)4743569.6元。因案涉工程仍在施工中，2020年6月30日以后的監(jiān)理費(fèi)用，中新華都可另行主張權(quán)利。一審依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第五十二條第（五）項(xiàng)、第五十八條、第一百零七條之規(guī)定，判決：一、中建云城公司給付中新華都公司截止2020年6月30日監(jiān)理費(fèi)用4743569.6元。于判決生效之日起十五日內(nèi)履行完畢；二、駁回中新華都公司其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)43397.97元，由中新華都公司負(fù)擔(dān)23397.97元，中建云城公司負(fù)擔(dān)20000元。 本院二審期間，中新華都公司提供了三組新證據(jù)：1.工程形象進(jìn)度報(bào)告一組，用以證明案涉工程在規(guī)劃調(diào)整、重新命名后，2017年4月就已經(jīng)開(kāi)始施工，至2020年6月期間，除正常的春節(jié)假期外，均一直沒(méi)有停工，中新華都公司的監(jiān)理服務(wù)工作一直持續(xù)，一審以大氣污染防治和新冠疫情防控為由，扣除150天監(jiān)理天數(shù)，明顯與事實(shí)不符。2.監(jiān)理日志一組，用于證明工程監(jiān)理人員自工程2015年開(kāi)工后一直在工地監(jiān)理至今。3.監(jiān)理服務(wù)合同備案書(shū)復(fù)印件一份，用以證明監(jiān)理合同備案情況。中建云城提供三組新證據(jù)：1.省、市污染防治攻堅(jiān)戰(zhàn)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、省住建廳等相關(guān)部門(mén)文件一組，用于證明因揚(yáng)塵管控造成工期延誤大概408天，應(yīng)扣除這些天數(shù)的相應(yīng)監(jiān)理費(fèi)用。2.檢查表一組。用于證明經(jīng)抽檢，對(duì)方監(jiān)理人員實(shí)際到場(chǎng)人數(shù)與承諾人數(shù)嚴(yán)重不符，中新華都公司存在違約行為。3.會(huì)議紀(jì)要一份。用于證明和悅社區(qū)一期的樁基已經(jīng)被廢除，和悅社區(qū)二期是在一期監(jiān)理樁基廢除的基礎(chǔ)上進(jìn)行的全新項(xiàng)目。本院依法組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證，對(duì)雙方有爭(zhēng)議的證據(jù)，本院認(rèn)證如下：中建云城公司對(duì)中新華都公司提供的第一組證據(jù)的真實(shí)性未提出異議，本院確認(rèn)其真實(shí)性，工程形象進(jìn)度表按月度填報(bào)，能夠證明中新華都公司在此期間實(shí)施了監(jiān)理行為，但該工程形象進(jìn)度表不能證明期間是否有停工情況。監(jiān)理日志系中新華都公司單方制作，不顯示參與現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理的人員，不能作為本案認(rèn)定事實(shí)的有效依據(jù)，但可以印證中新華都公司2016年4月2日和悅社區(qū)一期工程樁基完成的事實(shí)。中新華都公司提交的備案書(shū)雖系復(fù)印件，中建云城公司對(duì)其真實(shí)性沒(méi)有異議，本院確認(rèn)該證據(jù)的真實(shí)性。中建云城公司提供的第一組證據(jù)均為政府文件，本院確認(rèn)其真實(shí)性，該組證據(jù)僅能證明2017年6月以后有關(guān)停工及檢查通知的情況，不足以確定具體停工天數(shù)。第二組證據(jù)均系2018年、2019年檢查表，不能證明中新華都公司此前的監(jiān)理情況，不作為本案認(rèn)定事實(shí)的有效依據(jù)。第三組證據(jù)沒(méi)有印章，亦未提供原件比對(duì)，且與本案不具有關(guān)聯(lián)性，不能作為本案認(rèn)定事實(shí)的有效依據(jù)。 本院經(jīng)審理查明，商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)平臺(tái)街道辦事處就和悅社區(qū)工程監(jiān)理公開(kāi)招標(biāo)，一期工程約22萬(wàn)平方米，均為小高層11層建筑，中新華都公司中標(biāo)第十二標(biāo)段，中標(biāo)通知顯示中標(biāo)工期300天。2015年10月30日，商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)平臺(tái)街道辦事處與中新華都公司就和悅社區(qū)一期工程簽訂建設(shè)工程委托監(jiān)理合同，主要約定：“工程規(guī)模118000平方米，簽約酬金1711980元，施工階段全過(guò)程監(jiān)理，確保在施工合同工期內(nèi)完成。樁基完成委托人向監(jiān)單位支付監(jiān)理酬金的10%”等內(nèi)容。合同簽訂后，該工程開(kāi)工，至2016年4月2日樁基工程完成。2016年4月6日委托方通知中新華都公司工程進(jìn)行設(shè)計(jì)變更，未要求中新華都公司撤離工地，中新華都公司實(shí)施了部分輔助性工程的監(jiān)理工作。2016年6月25日，因投資主體及投資模式發(fā)生變化，中建云城公司、中新華都公司與商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)平臺(tái)街道辦事處簽訂了《關(guān)于商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)和悅社區(qū)一期監(jiān)理的三方協(xié)議》，約定上述監(jiān)理合同的權(quán)利義務(wù)由中建云城公司承繼，監(jiān)理酬金由該公司負(fù)責(zé)結(jié)算支付。因政府規(guī)劃變更，原和悅社區(qū)一期進(jìn)行了重新規(guī)劃設(shè)計(jì)。2017年2月，中建云城公司對(duì)示范區(qū)和悅社區(qū)（二期）監(jiān)理項(xiàng)目進(jìn)行招標(biāo)，中新華都公司未參與招投標(biāo)，但經(jīng)協(xié)調(diào)繼續(xù)在工地監(jiān)理該項(xiàng)目區(qū)域三中的工程，并與中建云城公司共同簽署了《建設(shè)工程監(jiān)理服務(wù)合同備案書(shū)》，備案書(shū)內(nèi)容顯示工程名稱(chēng)為商丘城鄉(xiāng)一體化示范區(qū)和悅社區(qū)，中標(biāo)價(jià)3757706元，工程規(guī)模259003.8平方米，開(kāi)竣工日期2017年5月1日至2019年5月1日，工期730天，中標(biāo)范圍為施工階段全過(guò)程監(jiān)理。變更后的工程于2017年5月1日開(kāi)工，中新華都公司監(jiān)理的施工區(qū)域三實(shí)際面積為267470.36平方米，現(xiàn)工程已完工,尚未竣工驗(yàn)收。期間，中新華都公司向中建云城公司主張監(jiān)理酬金，中建云城公司以新增加的工程量的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有確定為由拒絕支付，雙方引發(fā)糾紛。 另查明，1.2017年2月的項(xiàng)目招標(biāo)，案外人河南榮泰工程管理有限公司中標(biāo)，并于2017年4月12日與中建云城公司簽訂建設(shè)工程監(jiān)理合同，約定河南榮泰工程管理有限公司負(fù)責(zé)和悅社區(qū)棚戶(hù)區(qū)改造工程施工區(qū)域二內(nèi)的監(jiān)理工作，施工圖建設(shè)面積約為209000平方米，中標(biāo)價(jià)7.92元／㎡等內(nèi)容。從該合同附件1和悅社區(qū)施工區(qū)域劃分圖看，和悅社區(qū)棚戶(hù)區(qū)改造工程施工劃分為三個(gè)區(qū)域，分別由中新華都公司、案外人河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)恒基時(shí)代公司）和河南榮泰工程管理有限公司負(fù)責(zé)監(jiān)理。 2.中新華都公司原名為河南華都工程管理有限公司。 3.中新華都公司自述其監(jiān)理人員每月工資支出六萬(wàn)元。中建云城公司已經(jīng)支付監(jiān)理酬金1020000元。 4.和悅社區(qū)一期工程與中新華都公司同時(shí)中標(biāo)第十三標(biāo)段的系河南恒基時(shí)代建設(shè)管理有限公司，該公司在監(jiān)理過(guò)程中出現(xiàn)與中新華都公司相同情況，其與中建云城公司已另案處理

一、撤銷(xiāo)河南省商丘市梁園區(qū)人民法院（2020）豫1402民初6314號(hào)民事判決； 二、商丘中建云城城市建設(shè)發(fā)展有限公司于判決生效后十日內(nèi)支付中新華都國(guó)際工程咨詢(xún)有限公司監(jiān)理酬金3031686元； 三、駁回中新華都國(guó)際工程咨詢(xún)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 一審案件受理費(fèi)43397.97元，中新華都國(guó)際工程咨詢(xún)有限公司負(fù)擔(dān)31247.97元，商丘中建云城城市建設(shè)發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)12150元；二審案件受理費(fèi)168424.3元，由預(yù)交方各自負(fù)擔(dān)，即上訴人商丘中建云城城市建設(shè)發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)81628.36元；上訴人中新華都國(guó)際工程咨詢(xún)有限公司負(fù)擔(dān)86795.94元。 本判決為終審判決

2020-12-31